Возникновение договорного обязательства по российскому гражданскому праву. Монография

2.1. Договорные условия

ности договорного типа, развивает и детализирует их в направлении дальнейшей конкретизации соответствующей конструкции.

Так, например, условие об иждивении подрядчика1, совпадающее по содержанию с п. 1 ст. 704 ГК РФ, является существенным условием как обычного подрядного договора, так и договоров бытового подряда, строительного подряда, подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, а также государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд, поскольку непосредственно связано с объектом первого рода перечисленных договоров (действиями подрядчика по выполнению работ).

В-третьих, несущественные черты договорного обязательства могут формироваться условиями договора-сделки, совпадающими по содержанию не только с диспозитивными нормами, но и с правовыми обычаями. Последние по своей внутренней природе представляют широко применяемые правила поведения. В связи с этим, как справедливо подчеркивается в юридической литературе, при обычае делового оборота правило, если только соответствующий обычай не зафиксирован в каком-либо документе, предстоит отыскать сторонам или суду в порядке применения соответствующей нормы ГК РФ, адресующей к обычаю делового оборота2. Поэтому правовой обычай может определять только несущественное условие, не принимающее участие в формировании существа договорного обязательства3.

В-четвертых, несущественное в содержании договорного обязательства формируется и императивными правовыми нормами, не относящимися к видообразующим признакам договоров данного вида.

В-пятых, так как несущественные свойства присущи одновременно нескольким либо всем договорам-правоотношениям, выступая своего рода общим и обычным «фоном» последних, постольку они

1Необходимо помнить, что речь идет только об определимых условиях.

2См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 2000. С. 71.

3В отличие от правовых обычаев деловые обыкновения приобретают юридическое значение лишь в случае, если стороны согласовали применение соответствующих правил поведения, т.е. всегда в качестве субъективно-существенных условий договора.

81

2. Общие предпосылки возникновения договорного обязательства

(несущественные свойства) проявляются автоматически в силу факта согласования сторонами существенных договорных условий, т.е. в момент формирования существа договорного обязательства.

F Таким образом, несущественными в содержании дого-

ворного обязательства являются права и обязанности, присущие одновременно нескольким либо всем договорным правоотношениям и формируемые условиями договорасделки, редакция которых соответствует редакции диспозитивных норм, не относящихся к видообразующим признакам договоров данного вида, и редакции правовых обычаев, а также императивными нормами, не относящимися к видообразующим признакам договоров данного вида. Поэтому к числу несущественных условий договора относятся условия, совпадающие по содержанию с диспозитивными нормами, не относящимися к видообразующим признакам договоров данного вида, а также с правовыми обычаями1.

Внешне несущественные условия во многом схожи с существенными условиями, необходимыми для договоров данного вида.

Во-первых, и те, и другие соответствуют по формулировке диспозитивным нормам, т.е. являются определимыми.

Во-вторых, согласование несущественных условий и условий, необходимых для договоров данного вида, производится в косвенной форме.

В-третьих, отступление сторон от несущественных условий и условий, необходимых для договоров данного вида, влечет их превращение в существенные условия, относительно которых соглашение было достигнуто по заявлению одной из сторон.

В то же время, как ранее указывалось, несущественные условия не участвуют в формировании существа договорного обязательства, поэтому непринятие сторонами правила поведения, предложенного законодателем, путем полного исключения соответствующего усло-

1В дальнейшем все, что имеет отношение к диспозитивным нормам, предусматривающим содержание несущественных условий, в равной мере распространяется и на правовые обычаи, которые в данном конкретном случае могут рассматриваться в качестве источника права.

82

2.1. Договорные условия

вия из договора-сделки не приводит к невозможности возникновения и исполнения договорного обязательства.

Следовательно, практически отличить условие, необходимое для договоров данного вида, от несущественного условия несложно: если можно предположить существование договорного обязательства, исполнение которого позволит достигнуть желаемого сторонами результата, без данного условия, то речь идет о несущественном условии. Напротив, если такое предположение невозможно, налицо существенное условие.

Так, передача без тары и (или) упаковки товара, который по своему характеру требует затаривания и (или) упаковки, немыслима. Поэтому п. 2 ст. 481 ГК РФ предусматривает содержание существенного условия, необходимого для договоров данного вида, поскольку его «парализация» приводит к невозможности возникновения обязательства, исполнение которого связано с достижением правовой цели договора купли-продажи. Напротив, отсутствие в договоресделке условия о возврате покупателем (получателем) поставщику многооборотной тары не делает исполнение договора поставки с целью перехода права собственности на товар невозможным. Поэтому ч. 1 ст. 517 ГК РФ определяет содержание несущественного договорного условия.

Кроме того, при отступлении сторон от диспозитивной нормы, соответствующей по содержанию несущественному условию, последнее превращается в субъективно-существенное условие, ставшее существенным исключительно по воле сторон договора. Отступление же сторон от диспозитивной нормы, соответствующей по содержанию условию, необходимому для договоров данного вида, превращает последнее в определенное, но оно по-прежнему остается объективно-существенным, являющимся таковым по воле законодателя, детерминированной объективными потребностями гражданского оборота.

Наконец, следует учитывать, что несущественные условия в отличие от существенных условий, необходимых для договоров данного вида, могут совпадать по содержанию с теми диспозитивными нормами, которые содержатся не только в законах и иных правовых актах, но и в актах министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

Различное качественное начало существенных и несущественных свойств договорного обязательства должно учитываться в практике

83

2. Общие предпосылки возникновения договорного обязательства

гражданского оборота. Очевидно, что решение вопроса о формировании существа договорного обязательства должно производиться с большей внимательностью и осмотрительностью.

Поскольку существенные условия, необходимые для договоров данного вида, связаны с исполнением договорного обязательства, постольку предложение об изменении варианта поведения, предложенного в соответствующей диспозитивной норме, должно быть непременно согласовано сторонами, хотя бы и в результате возвращения к редакции условия, предложенной законодателем. В противном случае договор просто неисполним.

Напротив, предложение одной стороны об отступлении от диспозитивной нормы, определяющей содержание несущественного условия, не принятое другой стороной, оставляет исполнение договора возможным, поэтому до возникновения спора он, как правило, и исполняется на согласованных условиях (если, конечно же, сторона, сделавшая указанное предложение, не настаивает на нем).

Следовательно, если предложение об отступлении от существенного условия до его принятия или отзыва делает договор на других (согласованных) условиях неисполнимым, то предложение об отступлении от несущественного условия (также до его принятия или отзыва) оставляет договор на согласованных условиях исполнимым. Поэтому намерение заменить определимое существенное условие должно быть сторонами непременно реализовано под страхом признания договора незаключенным (определимое объективно-

существенное условие должно быть обязательно превращено в определенное объективно-существенное условие). Следовательно, отзыв предложения об отступлении от определимого существенного условия приводит к возвращению сторон к редакции договорного условия, предложенной законодателем в соответствующей диспозитивной норме. В этом случае, на что ранее уже указывалось, речь также идет об определенном объективно-существенном условии, поскольку оно должно содержаться в договоре-тексте. Другими словами, отсутствие в договоре-тексте согласованной редакции спорного объективно-существенного условия (хотя бы и полностью дублирующей содержание диспозитивной нормы) означает, что стороны не достигли по нему соглашения. Поэтому доказательством отзыва стороной предложения об отступлении от определимого существенного условия (т.е. урегулирования соответствующего разногласия) в целях признания договора заключенным может служить

84

2.1. Договорные условия

только договор-текст, из которого однозначно усматривается возвращение сторон к редакции спорного договорного условия, предложенной законодателем в диспозитивной норме.

Напротив, намерение заменить несущественное условие (всегда определимое) на субъективно-существенное условие (всегда определенное), а также вовсе исключить несущественное условие из договора может быть сторонами и не реализовано, однако это не влечет признания договора незаключенным, если он оказывается исполненным на согласованных условиях (договор в этом случае считается заключенным с соответствующим несущественным условием). Как видно, отзыв предложения об отступлении от определимого несущественного условия не всегда связан с появлением в договоре-тексте определенного субъективно-существенного условия, поскольку возможен и при фактическом исполнении сторонами других (согласованных) условий. Поэтому доказательствами урегулирования соответствующего разногласия могут выступать как договор-текст, дословно воспроизводящий нормативную редакцию спорного условия (в этом случае необходимо вести речь о субъективно-существенном условии), так и фактическое исполнение сторонами договора (в этом случае условие остается определимым несущественным условием).

Таким образом, в договоре могут быть как объективносущественные условия (условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные, условия, необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых соглашение достигнуто по заявлению одной из сторон и которые представляют собой либо отступления от диспозитивных норм, определяющих содержание условий, необходимых для договоров данного вида, либо повторяют содержание таких норм после предложения об отступлении от них), так и субъективно-существенные условия (условия, относительно которых соглашение достигнуто по заявлению одной из сторон и которые либо вообще не были предусмотрены какими-либо диспозитивными нормами, либо представляют собой отступления от диспозитивных норм, определяющих содержание несущественных условий, либо повторяют редакцию диспозитивных норм, определяющих содержание несущественных условий, после предложения об отступлении от таких норм или исключении действия этих норм).

85

2. Общие предпосылки возникновения договорного обязательства

Классификация договорных условий на существенные (объек- тивно-существенные и субъективно-существенные) и несущественные имеет двойное практическое значение.

Во-первых, указанная классификация позволяет ответить на вопрос о том, заключен договор или нет. В частности, для признания договора заключенным необходимо достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора, как объективносущественным, так и субъективно-существенным. При этом, на что важно обратить особое внимание, сведения о достижении соглашения по существенным условиям договора могут содержать по общему правилу все допустимые законом доказательства, а не только договор-документ1. Исключениями из этого правила являются случаи, когда несоблюдение простой письменной формы договора влечет его недействительность, в том числе когда договор должен быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, под страхом признания его недействительным (сравните, например, п. 2 ст. 162, п. 2 ст. 434, ст. 550 ГК РФ).

В Постановлении от 27 мая 2003 г. № 1069/03 по делу № А29- 7127/01-2Э Президиум ВАС РФ, не соглашаясь с выводами нижестоящих судов о незаключенности договора купли-продажи недвижимости в связи с недостижением сторонами соглашения о предмете договора, обратил внимание на то, что при оценке данного обстоятельства судами не были приняты во внимание письмо Управления архитектуры и градостроительства г. Усинска, из которого усматривалось, что почтовый адрес спорному объекту был присвоен после его приобретения истцом; факт соответствия характеристик подлежащего передаче имущества, содержащихся в свидетельстве о государственной регистрации, характеристикам этого же имущества, указанным в акте приема-передачи; факт заключения договора купли-продажи в результате проведения тор-

1Так, в одном из дел доказательствами согласования сторонами условия договора купли-продажи о товаре были признаны такие данные, как совпадение момента передачи оборудования с моментом заключения договора, наличие в акте приема-передачи, содержащем перечень проданного оборудования с указанием его наименования и количества, ссылки на договор, соответствие итоговой стоимости оборудования, указанной в акте, их стоимости, определенной в договоре (Постановление Президиума ВАС РФ от 31 января 2006 г. № 7876/05 по делу № А75-2400-Г/04 // Вестник ВАС РФ. 2006. № 6).

86

2.1. Договорные условия

гов по реализации имущества организации в порядке процедуры банкротства1.

Позиция, занятая надзорной инстанцией в данном деле относительно возможности установления на основе перечисленных доказательств факта согласования сторонами условия о предмете договора продажи недвижимости, вызывает серьезные сомнения. Ведь согласно ст. 550 ГК РФ договор продажи недвижимости заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, причем несоблюдение формы договора продажи недвижимости влечет его недействительность. При таких условиях данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю, должны непременно содержаться в договоре-документе, который в рассмотренном случае выступает единственным допустимым доказательством заключения договора продажи недвижимости и его условий.

Что касается несущественных условий, то они появляются в договоре автоматически после согласования сторонами всех существенных условий. Следовательно, данное значение классификации договорных условий условно может быть названо позитивным, поскольку оно позволяет ответить на практический вопрос о наличии договора положительно.

Во-вторых, значение основной классификации договорных условий проявляется и при следующих часто встречающихся на практике обстоятельствах.

1. Между сторонами в ходе заключения договора возникали разногласия по какому-либо условию, и соглашение о его включении в договор так и не было достигнуто. С точки зрения договорного процесса такие разногласия возникают, в частности, когда в ответ на оферту последовал акцепт на иных условиях (контроферта)2, а в от-

1Вестник ВАС РФ. 2003. № 10.

2Часть 2 ст. 443 ГК РФ называет ответ о согласии заключить договор на иных условиях (акцепт на иных условиях) новой офертой. Представляется все же, что термин «контроферта» более удачен, поскольку, с одной стороны, он очень ярко показывает встречную направленность новой оферты первоначальному оференту, и, с другой стороны, подчеркивает отличие содержания новой оферты от содержания первоначальной оферты.

87

2. Общие предпосылки возникновения договорного обязательства

вет на контроферту не последовал ее полный и безоговорочный акцепт.

2.Стороны должны исполнить договор или хотя бы приступить

кего исполнению. В случае, если стороны не приступили к исполнению договора, следует признать, что они настаивают на принятии спорного условия непременно в их редакции. По этой причине, как справедливо подчеркивается в литературе, вопрос о том, считать ли конкретный договор заключенным, имеет значение не сам по себе, а прежде всего с возможными имущественными требованиями сторон, вытекающими из данного договора1. При этом следует иметь в виду, что фактическое исполнение договора может быть связано с такой формой акцепта, как акцепт действием (п. 3 ст. 438 ГК РФ)2, и поэтому само по себе может свидетельствовать об урегулировании возникавших при заключении договора разногласий.

Так, А.Н. Кучер отмечает, что «акцепт действием, как и акцепт молчанием, часто применяется в ситуации, когда стороны в процессе переговоров „поменялись местами“. Например, адресат первоначальной оферты высылает оференту согласие на иных условиях (например, что он согласен приобрести меньшее количество товара, чем было указано в первоначальной оферте). В соответствии со ст. 443 ГК РФ такой ответ будет представлять собой контроферту. Отправка первоначальным оферентом товара в адрес контроферента будет означать акцепт контроферты действием»3.

Вместе с тем приведенные рассуждения нуждаются в существенном уточнении. Дело в том, что п. 3 ст. 438 ГК РФ рассчитан на случай, когда в ответ на оферту акцептант совершает действия по исполнению договора, тем самым давая понять, что он принял оферту и считает договор заключенным. При этом, что очень важно, никаких иных предложений еще не было, т.е. иная редакция договорных условий не предлагалась. Поэтому в указанном случае возможен лишь спор о факте заключения договора. Содержание же признанно-

1См.: Витрянский В.В., Герасименко С.А. Арбитражно-судебная практика. Комментарий. М., 1993. С. 19.

2Об акцепте действием как форме акцепта подробнее см. § 3 гл. 2 настоящего исследования.

3Кучер А.Н. Акцепт как стадия заключения предпринимательского договора. С. 38.

88

2.1. Договорные условия

го заключенным в таком порядке договора всегда будет соответствовать содержанию оферты.

Несколько иная картина наблюдается при акцепте действием акцепта на иных условиях. В этом случае спор о факте заключения договора вполне может дополняться спором о содержании самого договора, поскольку оферт было не менее двух. Поэтому для разрешения подобных споров необходимо четко определить, что договор заключен именно на условиях контроферты. А это становится возможным только тогда, когда из предоставленного первоначальным оферентом в ответ на контроферту полного или частичного исполнения будет однозначно следовать, что он согласился именно с той редакцией договора, которая предложена контроферентом.

;Например, А предлагает В поставку 10 единиц товара, а В предлагает поставить ему 15 единиц товара. Для того, чтобы в этом случае фактическое исполнение, предоставленное А в ответ на контроферту В, приводило к согласованию соответствующего договорного условия, необходимо, чтобы А фактически поставил В более 10 единиц товара, но в пределах 15 единиц, т.е. тем самым однозначно бы дал понять, что он согласен с редакцией спорного условия, предложенной В как контроферентом.

Вполне возможно, однако, что А поставит В не более 10 единиц товара. В дальнейшем же, если между сторонами возникнет спор о том, в какой редакции заключен договор (на 10 или 15 единиц товара), необходимо исходить из того, что условие договора о количестве поставленного товара, несмотря на фактически предоставленное в ответ на контроферту исполнение, осталось несогласованным, поскольку А вправе настаивать на том, что он исполнял договор на условиях своего предложения1.

Аналогично обстоит дело и с содержащимся в контроферте предложением о включении в договор условия, представляющего собой отступление от диспозитивной нормы, либо не предусмотренного законом (иным правовым актом) вообще, в его редакции, отличной от той, которая содержится в таком же предложении пер-

1Ситуация, в которой А поставит В более 15 единиц товара, вообще не укладывается в рамки п. 3 ст. 438 ГК РФ. Поэтому в такой ситуации можно вести речь о заключении сторонами договора на фактически поставленное количество товара, т.е. на условиях предложения А, не имеющего никакого отношения к рассмотренным оферте и контроферте.

89

2. Общие предпосылки возникновения договорного обязательства

воначального оферента1. Для признания договора заключенным в редакции контроферента здесь необходимо, чтобы из предоставленного первоначальным оферентом исполнения усматривалась его непременное согласие с редакцией спорного условия, предложенной контроферентом.

F Следовательно, акцепт действием акцепта на иных усло-

виях (контроферты) в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ, возможен лишь в случае, когда из предоставленного исполнения однозначно усматривается намерение первоначального оферента заключить договор на условиях контроферты. В частности, это имеет место при выполнении акцептантом спорного условия в редакции контроферента.

3. Должен обязательно возникнуть спор о факте заключения договора и (или) его содержании.

При возникновении на практике перечисленных обстоятельств следует исходить из того, что недостижение сторонами соглашения по объективно-существенным условиям в силу абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ всегда влечет признание договора незаключенным2. Напротив, недостижение сторонами соглашения по предложению об изме-

1Применительно к случаю, когда в оферте отсутствовало предложение об отступлении от диспозитивной нормы или о включении в договор условия, не предусмотренного законом (иными правовыми актами) вообще, абсолютно справедливо следующее замечание В.В. Витрянского: «Если… дополнительное условие было предложено акцептантом (новая оферта) и первоначальный оферент, получив такой акцепт на иных условиях, приступил к исполнению договора, следует признать, что между сторонами заключен договор, включающий в себя это дополнительное условие, которое приобретает характер существенного условия договора» (Витрянский В.В. Существенные условия договора в отечественной цивилистике и правоприменительной практике. С. 6).

2Такой вывод применительно к существенному условию о цене, необходимому для всех возмездных договоров, содержится в п. 54 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (Сборник постановлений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (1992―2001). С. 58). То обстоятельство, что условие договора о цене является существенным пунктом всякого возмездного договора, логически следует также из того, что действие лица по уплате определенной денежной суммы (цены) всегда является предметом денежного обязательства, который, в свою очередь, выступает составной частью предмета договора в целом.

90