- •1. Происхождение государства и права.
- •2. Суверенитет государства: понятие и содержание.
- •3. Закон как источник права: понятие и классификация.
- •1. В зависимости от значимости содержащихся в них норм:
- •2. В зависимости от органов, издавших тот или иной закон, а также от территории, на которую распространяется его действие, законы в федерации делятся на:
- •1. Последующее отменяет предыдущее.
- •4. Понятие и сущность государства.
- •5. Признаки государства, внешние и внутренние функции государства.
- •6. Судебный прецедент как источник права
- •7. Акты толкования права.
- •8. Государство и партии в политической системе общества.
- •9. Место и роль государства в политической системе общества.
- •10. Соотношение государства и экономики.
- •1. На общетеоретическом:
- •1. В которых полностью или почти полностью отсутствуют традиционные рыночные элементы:
- •2. Системы с зарождающимися рыночными отношениями, идущие по пути становления рыночных институтов:
- •3. Системы с высокоразвитой рыночной экономикой:
- •11. Форма правления государства: понятие, виды.
- •12. Субъективное право и юридическая обязанность.
- •13. Правомерное поведение: понятие, виды, стимулы.
- •14. Государственный режим: понятие, виды.
- •15. Правовой статус личности: понятие, содержание, гарантии.
- •1. Правовые принципы, лежащие в основе:
- •2. Основные права и свободы:
- •3. Обязанности
- •4. Правосубъектность (правоспособность и дееспособность)
- •5. Тип правовой связи личности и государства (гражданство)
- •16. Территориальный признак государства: понятие, содержание.
- •Сухопутная территория:
- •Водная территория:
- •17. Роль правосознания в реализации права и правотворчестве.
- •18. Соотношение государства и права.
- •19. Правоотношение: понятие, классификация.
- •20. Функции государства: понятие, классификация.
- •2. Можно выделить следующие признаки функций государства:
- •3. Классификация функций государства.
- •1. Проблема постановки вопроса:
- •3. Идейный фактор.
- •21. Соотношение системы права и системы законодательства.
- •22. Государственный аппарат: понятие и структура.
- •1. Система органов законодательной власти
- •2. Система органов исполнительной власти
- •3. Система органов судебной власти
- •4. Органы прокуратуры
- •23. Государственный орган: понятие, классификация.
- •Принцип партийной принадлежности
- •24. Принцип разделения властей: понятие, содержание.
- •25. Правовое государство: понятие, признаки.
- •26. Демократия: понятие, формы.
- •27. Правосознание: понятие, структура, виды.
- •1) По носителям правосознания (по субъектам):
- •2) По уровню правосознания:
- •3) По временной направленности:
- •28. Правотворчество: понятие, виды, принципы.
- •29. Понятие и сущность права.
- •30. Норма права: понятие, структура, классификация.
- •31. Форма государства: понятие, составные элементы.
- •32. Система права: понятие, структура.
- •4. Критерии выделения отрасли права:
- •33. Формы (источники) права: понятие, виды.
- •34. Действие нормативно-правового акта во времени, пространстве, по кругу лиц.
- •35. Право в системе социальных норм.
- •36. Систематизация нормативно-правовых актов: понятие, виды.
- •37. Отрасль права: понятие, виды.
- •1) Отрасль должна регулировать однородные отношения;
- •2) Метод правового регулирования.
- •1. По назначению:
- •2. По предметному единству:
- •38. Субъекты правоотношений: понятие, виды.
- •1. В сфере частного права:
- •39. Законодательный процесс: понятие, стадии, принципы.
- •1. Законодательная инициатива
- •2. Обсуждение законопроекта
- •3. Принятие и утверждение закона
- •4. Обнародование закона (промульгация)
- •40. Предмет и методы теории государства и права.
- •41. Соотношение права и закона.
- •42. Форма государственного устройства: понятие, виды.
- •Унитарное государство
- •Федеративное государство (федерация)
- •Конфедерация
- •43. Реализация права: понятие, виды.
- •44. Юридическая ответственность: понятие, основания, виды.
- •45. Принципы юридической ответственности.
- •Справедливости:
- •Гуманности;
- •46. Юридические факты: понятие, классификация.
- •47. Толкование права: понятие, виды, способы.
- •1) Официальное толкование.
- •2) Неофициальное толкование.
- •48. Социологические концепции права.
- •49. Правонарушение: понятие, состав, виды.
- •50. Психологические концепции права.
- •51. Законность и правопорядок: понятие, гарантии.
- •52. Нормативистские концепции права.
- •53. Типология государства и права (билетик большой, но здесь почти все с семинаров мачинса этого года).
- •Вебер (с семинара этого года):
- •1) Обычное право племен:
- •2) Священное право:
- •54. Применение как особая форма реализации права: понятие, стадии.
- •55. Государственная власть: понятие, содержание.
- •56. Пробелы в праве: понятие, способы восполнения.
- •57. Нормативно-правовой акт: понятие, классификация.
- •58. Правовые акты: понятие, виды.
- •59. Федерация как форма государственного устройства.
- •Определение федеративного государства.
- •Конституционное регулирование.
- •60. Соотношение государства и общества.
- •61. Правосознание, правовое воспитание, правовая культура.
- •62. Естественно-правовая концепция правопонимания.
- •63. Основные правовые системы современности (общая характеристика).
- •64. Политическая система общества: понятие, структура.
56. Пробелы в праве: понятие, способы восполнения.
Пробелы в праве — отсутствие в действующем законодательстве нормы права, в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового регулирования.
Лазарев выделяет реальные и мнимые пробелы в праве.
Под мнимыми пробелами понимается преднамеренное молчание законодателя, т.е. когда он сознательно оставляет вопрос открытым, предлагая передать его решение на усмотрение правоприменителям, или законодатель сознательно выводит данные общественные отношения за сферу правового регулирования. Такие действия законодателя именуют квалифицированным молчанием.
Подлинные пробелы свидетельствуют об ущербности законодательства и об определенных недостатках правовой системы. Пробелы возникают по трем главным причинам: законодатель не смог охватить регулированием все жизненные ситуации; вследствие недостатков юридической техники; объективной невозможности законодателя поспеть за развитием общественных отношений.
Способы восполнения:
Дробышевский С.А. «Способы восполнения пробелов в праве»: еще в XVIII веке во многих европейских уголовных правовых нормативных актах была установлена обязанность судебных учреждений восполнять юридические лакуны путем аналогии права и аналогии закона.
Аналогия закона предполагает, что суд, конструируя правовосполнительное предписание, должен взять за образец вполне определенную юридическую норму, которая регулирует вопрос, схожий с рассматриваемым. (Простыми словами: при решении дела основываться на нормы, с помощью которых мог бы быть разрешен похожий случай)
Р.Иеринг считал, что данный прием заключает в себе дальнейшее образование самого права и его применение чаще всего возможно, когда «во время обнародования закона были известны только определенные, отдельные, виды рода и только впоследствие стали входить в употребление другие».
При аналогии права речь идет о создании незаконного предписания, когда оно юридически обосновывается в качестве воплощения одного или нескольких правовых принципов. (Простыми словами: решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права)
Некоторые ученые также относят судебную практику к самостоятельному инструменту восполнения правовых пробелов. Однако, существует мнение, что судебная практика не может является самостоятельным инструментом восполнения правовых лакун, независимым от применения принципов аналогии права или аналогии закона, т.е. возрастает риск возникновения произвола судей и невозможности осуществления правосудия.
В законодательстве Швейцарии согласно ст.1 Гражданского Уложения 1907 г. суверенная власть приказывает суду при наличии юридической лакуны принять постановления согласно правилам, которые трибунал установил бы, будучи законодателем.
В теории выработан ряд требований, которые должны учитываться при использовании аналогии закона и права:
1) отношения, не урегулированные правом, должны находится в сфере правового регулирования;
2) применение права по аналогии возможно лишь в тех отраслях, где это не запрещено;
3) правоприменительная деятельность не должна противоречить принципам и общему смыслу права;
4) решение дел по аналогии закона и аналогии права не должно ущемлять интересов граждан, общества, общественных объединений;
5) решение дел по аналогии должно основываться на учете других, близких по смыслу норм, институтов и отраслей, а также существующей юридической практики
6) при решении дела по аналогии закона сходство фактических обстоятельств, предусмотренных правом, должно быть установлено в существенных признаках.
Особо следует отметить, что применение права по аналогии недопустимо в сфере уголовного законодательства. Так, Ст.3 УК РФ содержит запрет на применение уголовного закона по аналогии.