Глава 19. Отпуска

Статья 114. Ежегодные оплачиваемые отпуска

1. Согласно ст. 37 Конституции РФ и комментируемой статье работнику - субъекту трудового правоотношения предоставляется отпуск; это свободное от работы время, исчисляемое в днях (рабочих или календарных), в течение которого за работником сохраняются место работы или должность.

2. Отпуск - это непрерывный ежегодный отдых в течение установленного количества дней, который предоставляется работникам для отдыха и восстановления сил с сохранением средней заработной платы.

3. Право на ежегодный оплачиваемый отпуск принадлежит каждому работнику независимо от срока заключенного трудового договора, организационно-правовой формы организации, где он трудится, должности, профессии или специальности работника, обусловленной трудовым договором. Право на отпуск имеют все работники, в том числе и совместители, а также надомники и другие лица, работающие по трудовому договору у отдельных граждан.

Право на оплачиваемый отпуск имеют временные и сезонные работники. Учитывая, что срок работы временных работников ограничен 2 или 4 мес., а сезонных - 6, основной формой реализации для них права на отпуск, предусмотренной комментируемой статьей, является получение денежной компенсации.

4. Ежегодный отпуск предоставляется 1 раз в каждом году работы. Рабочий год обычно не совпадает с календарным и исчисляется с момента заключения трудового договора с организацией.

5. В период пребывания в отпуске работник не может быть уволен по инициативе работодателя, за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем (ст. 81 ТК). Работник не лишается права подать работодателю заявление об увольнении по собственному желанию и расторгнуть трудовой договор во время отпуска.

6. За время отпуска работник получает оплату. Причем выплата среднего заработка работнику производится в соответствии со ст. 136 ТК накануне ухода работника в отпуск, но не позднее 3 дней до его начала. Средний дневной заработок для оплаты отпуска исчисляется в соответствии со ст. 139 ТК за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,4 (среднемесячное число календарных дней).

Средний дневной заработок для оплаты отпуска работнику, который заключил трудовой договор на срок до 2 мес., определяется путем деления начисленной суммы заработной платы на число рабочих дней по календарю 6-дневной рабочей недели.

7. За работником, находящимся в отпуске, сохраняются трудовой стаж и все льготы и преимущества. Во время отпуска не допускается перевод его на другую работу, изменение существенных условий труда.

Время ежегодного оплачиваемого отпуска включается в общий и непрерывный трудовой стаж работника, а также в стаж, дающий право работнику на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

8. При разработке положения об отпусках, правил внутреннего трудового распорядка можно использовать рекомендательные нормы международного трудового права, которые содержатся в следующих актах МОТ: Конвенция N 52 "Относительно ежегодных оплачиваемых отпусков" (1936 г.); Рекомендация N 47 "О ежегодных оплачиваемых отпусках" (1936 г.); Рекомендация N 74 "О минимальных нормах социальной политики на зависимых территориях (дополнительные положения)" (1945 г.); Рекомендация N 93 "Об оплачиваемых отпусках в сельском хозяйстве" (1952 г.); Рекомендация N 98 "Об оплачиваемых отпусках" (1954 г.); Рекомендация N 148 "Об оплачиваемых учебных отпусках" (1974 г.).

9. Оплата работнику стоимости проезда к месту отдыха и обратно может осуществляться только при нахождении в ежегодном оплачиваемом отпуске. Обзор Верховного Суда Российской Федерации практики рассмотрения судами дел, связанных с осуществлением гражданами трудовой деятельности в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26 февраля 2014 г.) (пункт 6).

10. Дополнительные стимулирующие выплаты к заработной плате учитываются при расчете среднего заработка с целью оплаты ежегодного отпуска. Определение Верховного Суда РФ от 12 сентября 2018 г. N 310-КГ18-13068.

Судебная практика

Апелляционное определение СК по гражданским делам Красноярского краевого суда от 17 августа 2016 г. по делу N 33-11051/2016

Апелляционное определение СК по административным делам Ростовского областного суда от 13 августа 2015 г. по делу N 33-12353/2015

Статья 115. Продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска

1. Ежегодный отпуск - это общее понятие, которое включает все виды оплачиваемых отпусков, предоставляемых в соответствии с законодательством о труде, иными нормативными правовыми актами о труде и соглашениями о труде.

Ежегодный оплачиваемый отпуск - это сумма основного и дополнительного отпусков, на которые имеет право работник независимо от места работы и организационно-правовой формы предприятия.

2. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Продолжительность основного ежегодного отпуска может быть увеличена. Существуют 2 способа увеличения продолжительности ежегодного отпуска. Первый - с помощью установления продолжительности отпуска в коллективных договорах, отраслевых соглашениях о труде или иных локальных нормативных актах либо путем индивидуального соглашения между работником и работодателем. Организации могут за счет собственных средств увеличивать длительность оплачиваемого отпуска для всех своих работников или для отдельных категорий работников. Второй способ - с помощью законодательных актов, которые устанавливают для некоторых работников удлиненные отпуска или дополнительные отпуска.

3. Нерабочие праздничные дни не включаются в число календарных дней отпуска (ст. 112 ТК), если они приходятся на период отпуска. Выходные дни, например, воскресенье, в число календарных дней отпуска включаются (ст. 120 ТК).

4. Работнику, работающему неполное рабочее время, должен быть предоставлен ежегодный основной отпуск той же продолжительности, как и работнику, выполняющему аналогичную работу с рабочим временем нормальной продолжительности.

5. Ежегодные отпуска делятся на основные (очередные) и дополнительные (ст. 116 ТК).

Удлиненный основной отпуск предоставлен работникам в возрасте до 18 лет - продолжительностью 31 календарный день (ст. 267 ТК).

Муниципальным служащим в соответствии со ст. 21 Федерального закона от 2 марта 2007 г. N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" предоставляется ежегодный отпуск с сохранением замещаемой должности муниципальной службы и денежного содержания, размер которого определяется в порядке, установленном трудовым законодательством для исчисления средней заработной платы.

Ежегодный оплачиваемый отпуск муниципального служащего состоит из основного оплачиваемого отпуска и дополнительных оплачиваемых отпусков.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется муниципальному служащему продолжительностью не менее 30 календарных дней.

Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются муниципальному служащему за выслугу лет (продолжительностью не более 15 календарных дней), а также в случаях, предусмотренных федеральными законами и законами субъекта РФ.

Порядок и условия предоставления муниципальному служащему ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за выслугу лет определяются законом субъекта РФ.

Муниципальному служащему:

по его письменному заявлению решением представителя нанимателя (работодателя) может предоставляться отпуск без сохранения денежного содержания продолжительностью не более 1 года;

предоставляется отпуск без сохранения денежного содержания в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Профессорско-преподавательскому персоналу вузов, средних специальных учебных заведений предоставляется ежегодный основной удлиненный оплачиваемый отпуск продолжительностью 56 календарных дней (ст. 334 ТК).

В соответствии со ст. 46 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" ежегодный оплачиваемый отпуск гражданского служащего состоит из основного оплачиваемого отпуска и дополнительных оплачиваемых отпусков.

Гражданским служащим, замещающим высшие и главные должности гражданской службы, предоставляется ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 35 календарных дней. Гражданским служащим, замещающим должности гражданской службы иных групп, предоставляется ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 30 календарных дней.

Удлиненные ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются также:

инвалидам - не менее 30 календарных дней (ст. 23 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации");

гражданам, занятым на работах с химическим оружием, - 49 или 56 календарных дней;

работникам предприятий, учреждений, организаций государственной и муниципальной системы здравоохранения, осуществляющим диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, - 36 рабочих дней (с учетом ежегодного дополнительного отпуска за работу в опасных для здоровья условиях труда) (Постановление Правительства РФ от 3 апреля 1996 г. N 391).

Ежегодные дополнительные отпуска устанавливаются и для других категорий работников, в частности, Федеральными законами: от 2 марта 2007 г. N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации"; от 7 ноября 2000 г. N 136-ФЗ "О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием"; от 27 мая 1998 г. N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих"; от 21 июля 1997 г. N 114-ФЗ "О службе в таможенных органах Российской Федерации"; от 22 августа 1995 г. N 151-ФЗ "Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей"; от 28 декабря 2013 г. N 442-ФЗ "Об основах социального обслуживания граждан в Российской Федерации"; от 8 мая 1994 г. N 3-ФЗ "О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации"; от 26 июня 1992 г. N 3132-1 "О статусе судей в Российской Федерации"; от 17 января 1992 г. N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации"; Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. N 3-ФЗ "О полиции".

6. Рабочий год, за который предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, составляет 12 месяцев и исчисляется с даты поступления работника на работу. Апелляционное определение СК по гражданским делам Свердловского областного суда от 17 февраля 2016 г. по делу N 33-2438/2016.

7. Право педагогических работников, состоящих в трудовых отношениях с организациями для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, организациями социального обслуживания, на предоставление удлиненного ежегодного оплачиваемого отпуска и сокращенную продолжительность рабочего времени зависит от наличия у такой организации лицензии на осуществление образовательной деятельности. Обзор судебной практики Верховного Суда РФ N 1 (2018) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28 марта 2018 г.) (пункт 7).

Судебная практика

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан от 19 апреля 2017 г. по делу N 33-1957/2017

Постановление Пензенского областного суда от 21 марта 2017 г. по делу N 4А-132/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Хабаровского краевого суда от 06 июля 2012 г. по делу N 33-3580/2012

Апелляционное определение СК по гражданским делам Хабаровского краевого суда от 7 ноября 2012 г. по делу N 33-6744/2012

Статья 116. Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска

1. В соответствии с законодательством о труде некоторым категориям работников предоставляются удлиненные отпуска. Удлиненными называются те отпуска, продолжительность которых свыше 28 рабочих дней. Право на получение удлиненного отпуска зависит от возраста субъекта трудового правоотношения, характера, специфики трудовой деятельности, условий, в которых выполняются работником трудовые обязанности, от состояния здоровья и других обстоятельств.

Такие отпуска могут быть установлены при заключении трудового договора и предусмотрены законодательством о труде.

2. Отпуска предоставляются работнику в предусмотренных законодательством случаях (см., например, ст.ст. 117-119 ТК), а также иными законодательными актами сверх основного отпуска и присоединяются к нему. Назначение дополнительных отпусков разное. Одни из них предназначены компенсировать воздействие неблагоприятных факторов на здоровье работника в процессе выполнения трудовых обязанностей, другие - стимулировать и поощрять длительную работу в определенных отраслях хозяйства или, например, в районах Крайнего Севера.

3. В соответствии с комментируемой статьей организации с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено федеральными законами; порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами согласно Определению Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 1 февраля 2005 г. N КАС04-667.

4. Порядок предоставления дополнительных оплачиваемых выходных дней в месяц одному из работающих родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами установлен в постановлении Правительства Российской Федерации от 13 октября 2014 г. N 1048 "О порядке предоставления дополнительных оплачиваемых выходных дней для ухода за детьми-инвалидами.

В случае если один из родителей ребенка состоит в трудовых отношениях с работодателем, а другой в таких отношениях не состоит или самостоятельно обеспечивает себя работой (например, индивидуальный предприниматель, частный нотариус, частный охранник, адвокат, глава или член крестьянских (фермерских) хозяйств, родовых, семейных общин коренных малочисленных народов Севера, занимающихся традиционными отраслями хозяйствования, и т.д.), 4 дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства до достижения ими 18 лет предоставляются родителю, состоящему в трудовых отношениях с работодателем, при предъявлении им документа (копии), подтверждающего, что другой родитель в трудовых отношениях с работодателем не состоит либо является лицом, самостоятельно обеспечивающим себя работой.

При каждом обращении с заявлением о предоставлении дополнительных оплачиваемых выходных дней представляется справка из органов социальной защиты населения по месту жительства ребенка-инвалида ежегодно.

См. также п. 58 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации".

5. Закон не предусматривает дополнительный отпуск за непрерывный стаж работы на одном предприятии. Решение Верховного Суда РФ от 4 августа 2010 г. N ГКПИ10-545.

6. Работодатель обязан выплатить компенсацию за неиспользованные дни дополнительного отпуска независимо от времени, отработанного работником в районах Крайнего Севера. Апелляционное определение СК по гражданским делам Суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 27 июня 2013 г. по делу N 33-1332/2013.

7. Для предоставления дополнительного отпуска учитывается продолжительность работы во вредных условиях. Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 16 мая 2002 г. N КАС02-200.

8. Право на дополнительный отпуск возникает у работника с ненормированным рабочим днем независимо от трудового стажа. Апелляционное определение СК по административным делам Волгоградского областного суда от 17 июля 2013 г. по делу N 33-7790/2013.

9. Отпуск работнику с ненормированным рабочим днем предоставляется независимо от того, сколько раз он фактически привлекался в течение года к работе сверх установленной продолжительности или вообще не привлекался. Апелляционное определение СК по гражданским делам Новосибирского областного суда от 17 июля 2018 г. по делу N 33-6846/2018.

Судебная практика

Решение Верховного Суда РФ от 26 января 2017 г. N АКПИ16-1035

Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 8 июля 2004 г. N КАС04-266

Решение Верховного Суда РФ от 21 мая 2002 г. N ГКПИ02-353

Апелляционное определение СК по гражданским делам Тюменского областного суда от 13 января 2016 г. по делу N 33-78/2016

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан от 19 апреля 2017 г. по делу N 33-1957/2017

Апелляционное определение Московского городского суда от 02 августа 2016 г. N 33-22289/16

Решение Свердловского областного суда от 01 сентября 2015 г. по делу N 72-974/2015

Апелляционное определение СК по административным делам Ярославского областного суда от 05 декабря 2017 г. по делу N 33а-8223/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 10 апреля 2017 г. по делу N 33-7113/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 12 сентября 2016 г. по делу N 33-4131/2016

Статья 117. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда

1. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных и (или) опасных условиях труда предназначен для того, чтобы частично компенсировать негативное влияние, которое оказывает на организм работника выполняемая им трудовая функция.

Дополнительные отпуска предоставляются работнику сверх основного отпуска.

Полный дополнительный отпуск согласно Списку производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утв. Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25 октября 1974 г. N 298/П-22, предоставляется работникам во всех организациях независимо от форм собственности и организационно-правовых форм.

2. Порядок применения указанного Списка определяется Инструкцией, утв. Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. N 273/П-20.

Продолжительность дополнительного отпуска по различным профессиям с вредными условиями труда установлена в Списке дифференцированно - от 6 до 36 рабочих дней.

Судебная практика

Решение Верховного Суда РФ от 26 января 2017 г. N АКПИ16-1035

Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 8 июля 2004 г. N КАС04-266

Решение Верховного Суда РФ от 21 мая 2002 г. N ГКПИ02-353

Апелляционное определение СК по гражданским делам Тюменского областного суда от 13 января 2016 г. по делу N 33-78/2016

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан от 19 апреля 2017 г. по делу N 33-1957/2017

Апелляционное определение Московского городского суда от 02 августа 2016 г. N 33-22289/16

Решение Свердловского областного суда от 01 сентября 2015 г. по делу N 72-974/2015

Апелляционное определение СК по административным делам Ярославского областного суда от 05 декабря 2017 г. по делу N 33а-8223/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 10 апреля 2017 г. по делу N 33-7113/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 12 сентября 2016 г. по делу N 33-4131/2016

Статья 118. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы

1. Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются отдельным категориям работников, труд которых связан с особенностями выполнения трудовой функции, а также с местом ее выполнения. Например, врачам общей практики (семейным врачам) и медицинским сестрам, работающим вместе с ними, в настоящее время установлен ежегодный дополнительный оплачиваемый 3-дневный отпуск за непрерывную работу в этих должностях свыше 3 лет в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30 декабря 1998 г. N 1588.

2. Медицинские, ветеринарные и иные работники, непосредственно участвующие в оказании противотуберкулезной помощи, а также работники организаций по производству и хранению продуктов животноводства, обслуживающие больных туберкулезом сельскохозяйственных животных, имеют право на дополнительный оплачиваемый отпуск (ст. 15 Федерального закона от 18 июня 2001 г. N 77-ФЗ "О предупреждении распространения туберкулеза в Российской Федерации").

3. Перечень категорий работников, которым должен устанавливаться дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, порядок и условия его предоставления должны определяться постановлением Правительства РФ.

Судебная практика

Решение Верховного Суда РФ от 26 января 2017 г. N АКПИ16-1035

Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 8 июля 2004 г. N КАС04-266

Решение Верховного Суда РФ от 21 мая 2002 г. N ГКПИ02-353

Апелляционное определение СК по гражданским делам Тюменского областного суда от 13 января 2016 г. по делу N 33-78/2016

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан от 19 апреля 2017 г. по делу N 33-1957/2017

Апелляционное определение Московского городского суда от 02 августа 2016 г. N 33-22289/16

Решение Свердловского областного суда от 01 сентября 2015 г. по делу N 72-974/2015

Апелляционное определение СК по административным делам Ярославского областного суда от 05 декабря 2017 г. по делу N 33а-8223/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 10 апреля 2017 г. по делу N 33-7113/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 12 сентября 2016 г. по делу N 33-4131/2016

Статья 119. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем

1. Дополнительный отпуск работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется в качестве компенсации за нагрузку и работу во внеурочное время (ст. 101 ТК).

Ненормированный рабочий день - это работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени (во внеурочное время) по распоряжению работодателя или по инициативе самого работника. Ненормированный рабочий день может устанавливаться некоторым работникам в силу особого характера и специфики выполняемой ими трудовой функции. Продолжительность их работы ограничивается как кругом трудовых обязанностей, так и общеустановленной нормой рабочего времени. Поэтому для таких работников должна быть, как правило, установлена такая же продолжительность рабочего дня, как и для всех остальных работников. На них распространяются правила, определяющие время начала и окончания рабочего дня. Круг их обязанностей уточняется при заключении трудового договора и конкретизируется в должностных инструкциях.

2. Работа сверх установленной продолжительности рабочего дня, выполняемая работником с ненормированным рабочим днем, компенсируется предоставлением ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска.

3. Перечень работников с ненормированным рабочим днем определяется в коллективном договоре или ином локальном нормативном акте, принимаемом работодателем с учетом мнения представительного органа работников.

4. Постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г. N 884 утв. Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета.

Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем (далее - дополнительный отпуск) предоставляется за работу в условиях ненормированного рабочего дня отдельным работникам организаций, финансируемых за счет средств федерального бюджета, если эти работники при необходимости эпизодически привлекаются по распоряжению работодателя к выполнению своих трудовых функций за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.

Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем, имеющих право на дополнительный отпуск, устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка или иным нормативным актом организации.

В перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем включаются руководящий, технический и хозяйственный персонал и другие лица, труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету, лица, которые распределяют рабочее время по своему усмотрению, а также лица, рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности.

Продолжительность дополнительного отпуска, предоставляемого работникам с ненормированным рабочим днем, не может быть менее 3 календарных дней. Продолжительность дополнительного отпуска по соответствующим должностям устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка организации и зависит от объема работы, степени напряженности труда, возможности работника выполнять свои трудовые функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени и других условий.

Работодатель ведет учет времени, фактически отработанного каждым работником в условиях ненормированного рабочего дня. Право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня.

В случае если такой отпуск не предоставляется, переработка за пределами нормальной продолжительности рабочего времени компенсируется с письменного согласия работника как сверхурочная работа.

Дополнительный отпуск, предоставляемый работникам с ненормированным рабочим днем, суммируется с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (в том числе удлиненным), а также другими ежегодными дополнительными оплачиваемыми отпусками. В случае переноса либо неиспользования дополнительного отпуска, а также увольнения право на указанный отпуск реализуется в порядке, установленном трудовым законодательством РФ для ежегодных оплачиваемых отпусков. Оплата дополнительных отпусков, предоставляемых работникам с ненормированным рабочим днем, производится в пределах фонда оплаты труда.

Судебная практика

Решение Верховного Суда РФ от 26 января 2017 г. N АКПИ16-1035

Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 8 июля 2004 г. N КАС04-266

Решение Верховного Суда РФ от 21 мая 2002 г. N ГКПИ02-353

Апелляционное определение СК по гражданским делам Тюменского областного суда от 13 января 2016 г. по делу N 33-78/2016

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан от 19 апреля 2017 г. по делу N 33-1957/2017

Апелляционное определение Московского городского суда от 02 августа 2016 г. N 33-22289/16

Решение Свердловского областного суда от 01 сентября 2015 г. по делу N 72-974/2015

Апелляционное определение СК по административным делам Ярославского областного суда от 05 декабря 2017 г. по делу N 33а-8223/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 10 апреля 2017 г. по делу N 33-7113/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 12 сентября 2016 г. по делу N 33-4131/2016

Статья 120. Исчисление продолжительности ежегодных оплачиваемых отпусков

1. Комментируемая статья определяет порядок исчисления продолжительности ежегодных оплачиваемых отпусков. Она устанавливает продолжительность отпуска в календарных днях. Нерабочие праздничные дни (ст. 112 ТК), приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней не включаются, поэтому общая продолжительность отпуска увеличивается.

2. Если окончание отпуска работника наступает перед его выходным днем по графику, работник должен выходить на работу в первый рабочий день по графику. При этом дополнительные дни отдыха (выходные дни) оплате не подлежат, и работник эти дни не должен отрабатывать в дальнейшем (п. 4 разъяснения Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 8 апреля 1967 г. N 4/П-10 "О некоторых вопросах, связанных с переводом рабочих и служащих предприятий, учреждений и организаций на пятидневную рабочую неделю с двумя выходными днями").

3. С 1 февраля 2002 г. ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам в календарных днях. В число календарных дней отпуска не включаются нерабочие праздничные дни.

4. Минтруд России письмом от 1 февраля 2002 г. N 625-ВВ разъяснил, что согласно ст. 120 ТК с 1 февраля 2002 г. все предоставляемые работникам ежегодные оплачиваемые отпуска должны исчисляться в календарных днях. При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.

5. Норма, исключающая нерабочие праздничные дни из числа календарных дней отпуска, предусмотрена комментируемой статьей только для ежегодного оплачиваемого отпуска. Для учебных отпусков подобного правила ТК не устанавливает.

Таким образом, правовых оснований для увеличения учебного отпуска на число нерабочих праздничных дней, попадающих на период учебного отпуска, не имеется.

6. Указание в приказе о предоставлении отпуска окончания его периода в выходной праздничный день является нарушением ст. 120 ТК РФ. Решение Омского областного суда от 01 сентября 2015 г. по делу N 77-357/2015.

Судебная практика

Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 22 июля 2008 г. N КАС08-380

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Чувашской Республики - Чувашии от 06 февраля 2017 г. по делу N 33-597/2017

Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 1 февраля 2005 г. N КАС04-667

Решение Омского областного суда от 01 сентября 2015 г. по делу N 77-357/2015

Решение Верховного Суда РФ от 30 января 2013 г. N АКПИ12-1305

Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 20 марта 2018 г. по делу N 33-11308/2018

Статья 121. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодные оплачиваемые отпуска

1. Стаж работы для получения ежегодного оплачиваемого отпуска составляет фактически проработанное время, т.е. период, в течение которого работник фактически выполнял возложенные на него трудовые обязанности (причем трудовые обязанности могут выполняться и вне места постоянной работы, например, в служебных командировках, при переводе по производственной необходимости в другую организацию или в связи с простоем). Стаж работы начинает исчисляться со дня начала работы у конкретного работодателя.

При исчислении стажа работы для отпуска учитывается также время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялись место работы (должность) и заработная плата (полностью или частично), время нахождения на военных сборах, на медицинском освидетельствовании, обследовании или лечении, связанных с воинским учетом; время участия в работе избирательных комиссий; явки по вызову в органы дознания, предварительного следствия, к прокурору и в суд в качестве свидетеля, потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика, понятого; время участия в судебных заседаниях в качестве присяжного заседателя; явки по вызову в комиссию по назначению пенсий в качестве свидетеля для дачи показаний о трудовом стаже; время ежегодных отпусков и учебных отпусков; время повышения квалификации и переквалификации работников с отрывом от производства и с сохранением места работы (должности) и заработка; время нахождения работника в медицинском учреждении на обследовании, если он по роду деятельности обязан его проходить; дни освобождения от работы доноров для сдачи крови и предоставляемые затем дни отдыха и т.п.

2. В стаж работы, дающий право на отпуск, включается время оплаченного вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе.

3. При исчислении стажа работы учету подлежит также время, когда работник фактически не работал, но сохранял за собой место работы (должность) и получал пособие по государственному социальному страхованию, за исключением частично оплачиваемого отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет. По действующему законодательству пособие по государственному социальному страхованию выдается при заболевании (травме), связанном с потерей трудоспособности; санаторно-курортном лечении; болезни членов семьи в случае необходимости ухода за ними; карантине; протезировании с помещением в стационар протезно-ортопедического предприятия; отпуске по беременности и родам.

4. Основной расчетной единицей для исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный отпуск, является месяц.

Число дней работы, составляющее меньше месяца, принимается во внимание. Так, при исчислении стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск за работу с вредными условиями труда, и при выплате компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении число дней работы, составляющее менее половины месяца, исключается из подсчета, а половину и более - округляется до месяца.

5. При исчислении стажа работы, дающего право на отпуск, продолжительность рабочего дня и рабочей недели значения не имеет. Работники, занятые неполное рабочее время, получают ежегодный основной отпуск той же продолжительности, как и работники, выполняющие аналогичную работу с нормальной продолжительностью рабочего времени. У них будет различным лишь размер оплаты времени отпуска.

6. Другие периоды времени, которые учитываются при исчислении стажа работы и дают право на основной оплачиваемый отпуск, могут определяться коллективным договором и иными локальными актами.

7. Согласно ч. 3 комментируемой статьи в стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время. Слово "только" изменило подход к включению в стаж работы, дающий право на указанные дополнительные отпуска, определенных периодов наряду с фактически отработанным во вредных условиях временем (период временной нетрудоспособности, выполнение государственных и общественных обязанностей и др.).

Право на использование отпуска за первый год работы в силу ст. 122 ТК возникает у работника по истечении 6 мес. его непрерывной работы у данного работодателя. При этом условии предоставление основного ежегодного отпуска за первый год работы, если его использование будет реализовано по истечении 6 мес. непрерывной работы конкретного работника, является, по существу, авансированием, однако его продолжительность должна быть полной, т.е. 28 календарных дней.

Дополнительный отпуск за работу во вредных условиях труда, с нашей точки зрения, должен быть пропорционален фактически отработанному времени в этих условиях. При этом пропорциональность должна исчисляться исходя из расчетного числа дней дополнительного отпуска, который работник мог бы получить при полной фактической занятости во вредных условиях труда в течение рабочего года.

Судебная практика

Апелляционное определение СК по гражданским делам Иркутского областного суда от 28 июня 2012 г. по делу N 33-5263/2012

Решение Верховного Суда Республики Мордовия от 29 февраля 2012 г. N 7.2-13/2012

Определение СК по гражданским делам Свердловского областного суда от 19 мая 2011 г. по делу N 33-6626/2011

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 ноября 2015 г. N 52 "О применении судами законодательства, регулирующего труд спортсменов и тренеров" (пункт 18)

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 25 ноября 2015 г. по делу N 33-4515/2015

Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 8 июля 2004 г. N КАС04-266

Апелляционное определение СК по гражданским делам Забайкальского краевого суда от 09 марта 2016 г. по делу N 33-915/2016

Статья 122. Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков

1. Оплачиваемый отпуск предоставляется ежегодно, согласно установленному графику отпусков, который составляется на каждый календарный год и утверждается не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года.

2. При составлении графика отпусков работодатель учитывает мнение работника, если это не нарушает производственного цикла организации.

3. При исчислении стажа работы, за который работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, основной расчетной единицей является месяц.

4. Оплачиваемый отпуск предоставляется 1 раз в рабочем году в соответствии с графиком. Рабочий год составляет 12 полных календарных месяцев со дня поступления работника в организацию на основании трудового договора.

5. Число дней работы, составляющее меньше 1 мес., учитывается только при предоставлении дополнительного оплачиваемого отпуска пропорционально отработанному времени и выплате компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении. В этих случаях число дней, составляющее менее 1/2 мес., из подсчета исключается, а половину и более - округляется до месяца.

6. Отпуска за первый год работы предоставляются работникам, как правило, по истечении 6 мес. непрерывной работы в организации, кроме случаев, указанных в комментируемой статье и в других нормативных актах, когда отпуск предоставляется до истечения этого срока.

За второй и последующие годы работы отпуска предоставляются в любое время года, кроме случаев, указанных в комментируемой статье, с учетом графика отпусков и желания работника, если это не нарушает нормальной работы организации.

7. График отпусков - это локальный нормативный акт, который составляется работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года.

8. Отпуск не должен, как правило, начинаться раньше, чем рабочий год, за который он предоставляется. Кроме того, при составлении графика отпусков необходимо соблюдать положения комментируемой статьи, так как для некоторых категорий работников в качестве льготы закрепляется право использовать отпуск до истечения 6 мес. непрерывной работы.

9. Оплата проезда к месту отдыха и обратно так же, как и предоставление отпуска, должна производиться один раз в год. Решение Верховного Суда РФ от 7 ноября 2007 г. N ГКПИ07-1210.

10. Беременные женщины имеют право перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком на ежегодный оплачиваемый отпуск. При этом право на использование такого отпуска возникает независимо от стажа работы у данного работодателя, то есть шестимесячный период непрерывной работы у данного работодателя не требуется. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28 января 2014 г. N 1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних" (пункт 20).

11. Незаконное непредоставление работнику ежегодного оплачиваемого отпуска влечет административную ответственность работодателя. Решение Хабаровского краевого суда от 26 февраля 2015 г. по делу N 21-118/2015.

12. Положения ч. 2 ст. 122 ТК РФ распространяются на всех лиц, работающих по трудовому договору и не устанавливают специальных правил предоставления компенсаций лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях. Определение Конституционного Суда РФ от 23 октября 2014 г. N 2311-О (пункт 2).

13. Оплачиваемые отпуска предоставляются сотрудникам за каждый рабочий, а не календарный год. Апелляционное определение СК по гражданским делам Кемеровского областного суда от 19 марта 2015 г. по делу N 33-2289/2015.

Судебная практика

Решение Верховного Суда РФ от 7 ноября 2007 г. N ГКПИ07-1210

Определение Санкт-Петербургского городского суда от 4 декабря 2012 г. N 33-16777/2012

Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 6 апреля 2015 г. N Ф01-807/15 по делу N А39-3748/2014

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28 января 2014 г. N 1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних" (пункт 20)

Апелляционное определение СК по гражданским делам Свердловского областного суда от 27 марта 2012 г. по делу N 33-3255/2012

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Калмыкия от 02 июня 2016 г. по делу N 33-490/2016

Определение Санкт-Петербургского городского суда от 4 декабря 2012 г. N 33-16777/2012

Апелляционное определение СК по гражданским делам Тюменского областного суда от 14 октября 2015 г. по делу N 33-5951/2015

Статья 123. Очередность предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков

1. Предоставление оплачиваемых отпусков определяется ежегодно графиком на календарный год. Этот график составляется работодателем и утверждается с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года. Этот локальный нормативный акт обязателен как для работника, так и для работодателя. График отпусков доводится до сведения всех работников, а о конкретной дате реализации отпуска работником - за 2 недели до его начала. Поэтому за 2 недели до начала отпуска работодатель в письменном виде должен известить работника о времени начала отпуска и времени его окончания.

При нарушении этого порядка отпуск по заявлению работника переносится на другой срок.

2. Использовать ежегодный оплачиваемый отпуск в любое удобное для работников время могут лишь работники, специальное право которых закреплено в комментируемой статье и других нормативных актах. Это следующие категории лиц:

работники моложе 18 лет (ст. 267 ТК);

Герои Советского Союза, Герои Российской Федерации и полные кавалеры ордена Славы (п. 3 ст. 8 Закона РФ от 15 января 1993 г. N 4301-1 "О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы");

Герои Социалистического Труда и полные кавалеры ордена Трудовой Славы (п. 2 ст. 6 Федерального закона от 9 января 1997 г. N 5-ФЗ "О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы");

инвалиды войны (подп. 17 п. 1 ст. 14 Закона "О ветеранах");

участники ВОВ из числа лиц, указанных в подп. "а"-"ж", "и" п. 1 ст. 2 Закона "О ветеранах" (подп. 13 п. 1 ст. 15 Закона "О ветеранах");

ветераны боевых действий (подп. 11 п. 1, подп. 4 п. 2 и подп. 3 п. 3 ст. 16 Закона "О ветеранах");

военнослужащие, проходившие военную службу в воинских частях, учреждениях, военно-учебных заведениях, не входивших в состав действующей армии, в период с 22 июня 1941 г. по 3 сентября 1945 г. не менее 6 мес., военнослужащие, награжденные орденами или медалями СССР за службу в указанный период (п. 9 ст. 17 Закона "О ветеранах");

лица, награжденные знаком "Жителю блокадного Ленинграда" (подп. 9 п. 1 ст. 18 Закона "О ветеранах");

лица, работавшие в период ВОВ на объектах противовоздушной обороны, местной противовоздушной обороны, строительстве оборонительных сооружений, военно-морских баз, аэродромов и других военных объектов в пределах тыловых границ действующих фронтов, операционных зон действующих флотов, на прифронтовых участках железных и автомобильных дорог (подп. 10 п. 1 ст. 19 Закона "О ветеранах");

граждане, получившие суммарную (накопленную) эффективную дозу облучения, превышающую 25 сЗв (бэр) (п. 15 ст. 2 Федерального закона от 10 января 2002 г. N 2-ФЗ "О социальных гарантиях гражданам, подвергшимся радиационному воздействию вследствие ядерных испытаний на Семипалатинском полигоне"). Имеют право на получение дополнительного оплачиваемого отпуска продолжительностью 14 календарных дней:

граждане, получившие или перенесшие лучевую болезнь и другие заболевания, связанные с радиационным воздействием вследствие чернобыльской катастрофы или с работами по ликвидации последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС, и инвалиды вследствие чернобыльской катастрофы (п. 5 ст. 14 Закона РФ от 15 мая 1991 г. N 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС");

граждане (в том числе временно направленные или командированные), принимавшие в 1988-1990 гг. участие в работах по ликвидации последствий чернобыльской катастрофы в пределах зоны отчуждения или занятые в этот период на эксплуатации или других работах на Чернобыльской АЭС; военнослужащие и военнообязанные, призванные на специальные сборы и привлеченные в эти годы к выполнению работ, связанных с ликвидацией последствий чернобыльской катастрофы, независимо от места дислокации и выполнявшихся работ, а также лица начальствующего и рядового состава органов внутренних дел, проходившие в 1988-1990 гг. службу в зоне отчуждения (п. 1 ст. 15 Закона "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС").

Супругам военнослужащих отпуск по их желанию предоставляется одновременно с отпуском военнослужащих. При этом продолжительность отпуска супругов военнослужащих может быть по их желанию приравнена к продолжительности отпуска военнослужащих. Часть отпуска супругов военнослужащих, превышающая продолжительность ежегодного отпуска по основному месту их работы, предоставляется без сохранения заработной платы (п. 11 ст. 11 Федерального закона "О статусе военнослужащих").

Работодатель обязан предоставить ежегодный отпуск по требованию работника независимо от графика:

женщине, которая пожелала уйти в отпуск перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком (ст. 260 ТК);

лицу, работающему по совместительству, при уходе в ежегодный оплачиваемый отпуск по основному месту работы (ст. 286 ТК);

по просьбе одного из работающих родителей (опекуна, попечителя) ребенка в возрасте до 18 лет предоставить ему ежегодный оплачиваемый отпуск или его часть (не менее 14 календарных дней) для сопровождения несовершеннолетнего ребенка, поступающего в образовательные учреждения среднего или высшего профессионального образования, расположенные в другой местности. При наличии 2 и более детей отпуск для указанной цели предоставляется 1 раз для каждого ребенка (ст. 322 ТК).

3. Если работник не может по уважительным причинам использовать отпуск в срок, указанный в графике, он имеет право обратиться к работодателю с письменным заявлением, в котором указывает причины переноса отпуска на другой срок. По договоренности с работодателем срок использования отпуска работником может быть перенесен на другое время.

При перенесении срока использования отпуска на другое время по причинам, указанным в ст. 124 ТК, либо по другим причинам, когда по соглашению сторон трудового договора время использования отпуска изменено, в график отпусков вносятся изменения.

В тех случаях, когда работник имеет право на выбор времени использования отпуска, при составлении графика целесообразно предложить ему написать заявление о том, в какое время он хотел бы получить отпуск.

4. При изменении графика использования очередного отпуска следует иметь в виду, что, как правило, отпуск можно переносить только в рамках того рабочего года, за который он предоставляется, и нельзя менять время использования отпуска тем работникам, которым законодательством в качестве льготы установлено право на получение отпуска, например, в летнее время.

5. Форма Т-7 "График отпусков" утв. Постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. N 1.

Эта форма применяется для отражения сведений о времени распределения ежегодных оплачиваемых отпусков работников всех структурных подразделений организации на календарный год по месяцам. График отпусков - сводный график. При его составлении учитываются положения действующего законодательства, специфика деятельности организации и пожелания работников.

График отпусков подписывается руководителем кадровой службы и утверждается руководителем организации или уполномоченным им на это лицом с учетом мотивированного мнения выборного профсоюзного органа (при наличии последнего) данной организации об очередности предоставления оплачиваемых отпусков.

При переносе срока отпуска на другое время с согласия работника и руководителя структурного подразделения в график отпусков вносятся соответствующие изменения с разрешения лица, утвердившего график, или лица, уполномоченного им на это. Перенос отпуска производится в порядке, установленном законодательством РФ, на основании документа, составленного в произвольной форме.

Унифицированная форма N Т-7 утверждена Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1.

6. Работодатель должен предоставить, а работник - использовать ежегодный отпуск именно в тот календарный период, который указан в графике отпусков. Определение Конституционного Суда РФ от 2 марта 2006 г. N 60-О (пункт 2).

7. Неознакомление работников с приказом о предоставлении отпуска влечет административную ответственность по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ. Решение Верховного Суда Чувашской Республики - Чувашии от 29 ноября 2012 г. по делу N 21-350/2012.

8. Отсутствие утвержденного графика отпусков влечет административную ответственность. Постановление заместителя Председателя Верховного Суда РФ от 27 июля 2011 г. N 33-АД11-5.

Судебная практика

Апелляционное определение Московского городского суда от 26 ноября 2015 г. N 33-44255/15

Постановление Президиума Пензенского областного суда от 25 мая 2011 г. N 44а-76/2011

Апелляционное определение СК по гражданским делам Свердловского областного суда от 16 февраля 2016 г. по делу N 33-2056/2016

Кассационное определение Санкт-Петербургского городского суда от 13 февраля 2012 г. N 33-1972/2012

Апелляционное определение СК по гражданским делам Суда Ханты-Мансийского автономного округа от 05 марта 2013 г.

Статья 124. Продление или перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска

1. Случаи, когда ежегодный оплачиваемый отпуск может быть продлен или перенесен на другой срок, определяются комментируемой статьей и другими нормативными актами. Причем в статье указано, что запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

2. Запрещается непредоставление отпуска в течение 2 лет подряд.

3. Ежегодный отпуск предоставляется работнику для отдыха, и, если возникают обстоятельства, препятствующие использованию отпуска в соответствии с его целевым назначением, он переносится на другой срок. Все эти обстоятельства указаны в законодательстве. К их числу относятся, например:

временная нетрудоспособность работника (имеется в виду нетрудоспособность только самого работника), если работник заболел до начала отпуска;

выполнение работником государственных или общественных обязанностей, если законодательством для их исполнения предусмотрено освобождение от работы (например, обязанности присяжного заседателя, участие в работе избирательной комиссии, военные сборы и др.);

случаи, когда ежегодный оплачиваемый отпуск, предназначенный для отдыха работника, совпадает по времени с дополнительным учебным отпуском, имеющим иное целевое назначение (ст.ст. 173-177 ТК).

Отпуск по заявлению работника переносится на другой срок при несвоевременной (т.е. позже чем за 3 дня до начала отпуска) выплате отпускных (ст. 136 ТК).

По заявлению работника отпуск подлежит переносу на другой срок, если работодатель вовремя не известил работника о времени его начала.

Переносится отпуск и в других случаях, указанных в законодательстве о труде и в комментируемой статье.

4. Случаи, когда ежегодный оплачиваемый отпуск может быть перенесен на другой срок, могут быть определены коллективным договором или иным локальным нормативным актом. Так, отпуск всем или отдельным работникам может быть предоставлен с согласия этих работников в другое время в случаях неожиданной приостановки работ в организации или отдельном ее подразделении по причине аварии, стихийного бедствия и др.

5. Заявление о перенесении отпуска в случае несвоевременной его оплаты работник может подать лишь до начала отпуска. Апелляционное определение СК по гражданским делам Новосибирского областного суда от 29 мая 2014 г. по делу N 33-4141/2014.

Судебная практика

Апелляционное определение СК по гражданским делам Мурманского областного суда от 22 июля 2015 г. по делу N 33-1928/2015

Кассационное определение СК по гражданским делам Ростовского областного суда от 13 февраля 2012 г. по делу N 33-1930

Апелляционное определение СК по гражданским делам Хабаровского краевого суда от 01 июля 2016 г. по делу N 33-4709/2016

Решение Алтайского краевого суда от 14 мая 2013 г. по делу N 21-123/2013

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Башкортостан от 22 мая 2017 г. по делу N 33-10969/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского областного суда от 09 июня 2014 г. по делу N 33-12678/2014

Статья 125. Разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части. Отзыв из отпуска

1. Ежегодный отпуск может быть разделен на части по соглашению работника с работодателем. Инициатива разделения отпуска обычно исходит от работника, но согласие работодателя необходимо. Вопрос об использовании отпуска по частям может быть решен как при составлении графика отпусков на календарный год, так и при предоставлении ежегодного отпуска работнику.

2. Конвенция N 132 МОТ "Об оплачиваемых отпусках" (пересмотренная в 1970 г., Женева, 24 июня 1970 г.) хотя и не ратифицирована Российской Федерацией, но отражает опыт многих стран и может быть учтена работодателем.

Конвенция содержит рекомендуемые работодателю нормы:

отсутствие на работе по таким причинам, не зависящим от заинтересованного работающего по найму лица, как болезнь, несчастный случай или отпуск по беременности и родам, засчитывается в стаж работы;

официальные и традиционные праздничные и нерабочие дни независимо от того, приходятся ли они на период ежегодного отпуска или нет, не засчитываются как часть минимального ежегодного оплачиваемого отпуска;

разбивка ежегодного оплачиваемого отпуска на части может быть разрешена компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране. Одна из таких частей отпуска состоит, по крайней мере, из 2 непрерывных рабочих недель;

непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска предоставляется и используется не позже чем в течение 1 года и остаток ежегодного оплачиваемого отпуска не позже чем в течение 18 мес. считая с конца того года, за который предоставляется отпуск;

соглашения об отказе от права на минимальный ежегодный оплачиваемый отпуск или о неиспользовании такого отпуска с заменой его компенсацией или иным образом, в соответствии с национальными условиями, признаются недействительными или запрещаются.

3. Для отдельных категорий работников определены особенности разделения отпуска на части (например, по просьбе прокуроров и следователей, по желанию работников угольной, сланцевой, горнорудной промышленности и отдельных базовых отраслей народного хозяйства и др.).

4. Комментируемая статья закрепляет право работодателя отозвать работника из отпуска только с его согласия. Поэтому отказ работника (независимо от причины) от выполнения распоряжения работодателя о выходе на работу до окончания срока отпуска не может рассматриваться как нарушение трудовой дисциплины. Отзыв из отпуска с согласия работника оформляется приказом работодателя, в котором по соглашению сторон указывается, когда работнику будет предоставлена неиспользованная часть отпуска.

5. При отзыве из отпуска должен быть произведен перерасчет заработной платы.

6. Отзыв работника из отпуска оформляется приказом. Апелляционное определение СК по гражданским делам Кемеровского областного суда от 18 апреля 2017 г. по делу N 33-3987/2017.

Судебная практика

Апелляционное определение СК по гражданским делам Краснодарского краевого суда от 18 декабря 2014 г. по делу N 33-27819/2014

Апелляционное определение Московского городского суда от 28.09.2012 N 11-3133/12

Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Коми от 16 января 2017 г. по делу N 33-184/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Ростовского областного суда от 08 декабря 2016 г. по делу N 33-21458/2016

Определение Свердловского областного суда от 12 января 2012 г. N 33-422/2012

Апелляционное определение СК по гражданским делам Суда Ханты-Мансийского автономного округа от 23 мая 2017 г. по делу N 33-4020/2017

Статья 126. Замена ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией

1. Замена отпуска денежной компенсацией возможна лишь в двух случаях: когда часть ежегодного оплачиваемого отпуска работника превышает 28 календарных дней и при увольнении работника с работы при наличии неиспользованных ко дню увольнения отпусков (ст. 127 ТК).

2. Размер денежной компенсации за отпуск определяется по правилам, указанным в ст. 139 ТК. Для получения денежной компенсации работник должен обратиться к работодателю с письменным заявлением о замене отпуска денежной компенсацией. При этом следует иметь в виду, что замена отпуска денежной компенсацией является правом, а не обязанностью работодателя.

3. При расчете денежной компенсации за неиспользованный отпуск применяются те же правила, что и при начислении заработной платы за отпуск.

4. Положения комментируемой статьи применяются и в отношении отпусков, не использованных работниками за предыдущие годы.

Кодекс не дает определения неиспользованного отпуска. По нашему мнению, неиспользованный отпуск - это предусмотренный графиком отпусков в данной организации ежегодный оплачиваемый отпуск, которым работник в силу каких-либо обстоятельств не смог воспользоваться.

5. Замена части отпуска, превышающей 28 календарных дней, денежной компенсацией возможна только по обоюдному желанию работника и работодателя. Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Чувашской Республики - Чувашии от 15 декабря 2014 г. по делу N 33-4986-2014.

6. Денежная компенсация за весь основной отпуск трудовым законодательством не предусмотрена. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 ноября 2010 г. N 10411/10.

Судебная практика

Апелляционное определение СК по гражданским делам Хабаровского краевого суда от 13 марта 2015 г. по делу N 33-1622/2015

Определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 24 января 2012 г. N 33-1661

Апелляционное определение СК по гражданским делам Костромского областного суда от 14 января 2015 г. по делу N 33-3/2015

Определение СК по административным делам Верховного Суда РФ от 13 марта 2017 г. N 60-АПГ16-15

Статья 127. Реализация права на отпуск при увольнении работника

1. Денежная компенсация за отпуск при увольнении работника должна быть выплачена за все неиспользованные им ко дню увольнения дни отпуска независимо от того, какова их общая продолжительность и по каким основаниям прекращается трудовой договор (ст. 127 ТК).

2. При расчете денежной компенсации за неиспользованный отпуск применяются те же правила, что и при исчислении заработной платы за отпуск (ст. 139 ТК).

3. Все суммы, причитающиеся работнику от работодателя, в том числе компенсация за неиспользованный отпуск, выплачиваются работнику в день увольнения. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете (ст. 140 ТК).

4. При увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, работодатель может произвести удержание из его заработной платы за неотработанные дни отпуска для погашения его задолженности. В ст. 137 ТК указаны основания увольнения, при которых удержания из заработной платы увольняемого работника не производятся.

5. Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы утверждено постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. N 922.

6. В Определении Конституционного Суда РФ от 25 января 2007 г. N 131-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Г. на нарушение ее конституционных прав частью четвертой статьи 127 Трудового кодекса Российской Федерации" приведена следующая правовая позиция.

Согласно ст. 37 (ч. 1) Конституции РФ труд свободен; каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию. В соответствии с данными конституционными положениями работник вправе в любое время расторгнуть трудовой договор с работодателем, предупредив его об этом заблаговременно в письменной форме. При этом адресованное работнику требование предупредить работодателя о своем увольнении не позднее чем за 2 недели (ч. 1 ст. 80 ТК) обусловлено необходимостью предоставить работодателю возможность своевременно подобрать на освобождающееся место нового работника, а закрепленное ч. 4 указанной статьи право работника до истечения срока предупреждения об увольнении отозвать свое заявление (если на его место не приглашен в письменной форме другой работник, которому не может быть отказано в заключении трудового договора) направлено на защиту трудовых прав работника.

В соответствии с ч. 2 ст. 127 ТК работодатель по письменному заявлению работника, намеревающегося расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, при наличии возможности предоставляет ему неиспользованные отпуска с последующим увольнением. В этом случае работодатель, чтобы надлежаще исполнить закрепленную ТК (в частности, ст.ст. 84.1, 136 и 140) обязанность по оформлению увольнения и расчету с увольняемым работником, должен исходить из того, что последним днем работы работника является не день его увольнения (последний день отпуска), а день, предшествующий первому дню отпуска.

Именно поэтому право отозвать заявление об увольнении по собственному желанию, представляющее собой дополнительную гарантию трудовых прав работника, может быть реализовано им только до окончательного прекращения работы в связи с использованием отпуска и последующим увольнением. Такое регулирование в полной мере отвечает целям правового регулирования трудовых отношений, провозглашенным в ст. 1 ТК.

7. Об отпуске с последующим увольнением см. также письмо Федеральной службы по труду и занятости от 24 декабря 2007 г. N 5277-6-1.

8. О конституционно-правовом смысле положений части первой статьи 127 ТК РФ см. Постановление Конституционного Суда РФ от 25 октября 2018 г. N 38-П

9. При увольнении производится компенсация за все виды неиспользованных отпусков. Решение Конституционного Суда РФ от 12 февраля 2019 г. "Об утверждении Обзора практики Конституционного Суда Российской Федерации за четвертый квартал 2018 года" (пункт 7).

10. Неиспользованный отпуск с последующим увольнением может быть предоставлен исключительно по соглашению сторон. Определение Конституционного Суда РФ от 17 ноября 2009 г. N 1385-О-О (пункт 2).

11. Выплата работнику денежной компенсации за неиспользованный отпуск является обязанностью работодателя. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 3 сентября 2010 г. N 64-В10-2.

12. Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в Определении от 25 января 2007 г. N 131-О-О, работодатель, чтобы надлежаще исполнить закрепленную ТК РФ (в частности, его статьями 84.1, 136 и 140) обязанность по оформлению увольнения и расчету с увольняемым работником, должен исходить из того, что последним днем работы работника является не день его увольнения (последний день отпуска), а день, предшествующий первому дню отпуска.

Судебная практика

Постановление Конституционного Суда РФ от 25 октября 2018 г. N 38-П

Апелляционное определение СК по гражданским делам Нижегородского областного суда от 08 сентября 2015 г. по делу N 33-9109/2015

Обзор Верховного суда Российской Федерации практики рассмотрения судами дел, связанных с осуществлением гражданами трудовой деятельности в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26 февраля 2014 г.) (пункт 6)

Определение Конституционного Суда РФ от 5 февраля 2004 г. N 29-О (пункт 2)

Определение Конституционного Суда РФ от 13 октября 2009 г. N 1097-О-О (пункт 2)

Статья 128. Отпуск без сохранения заработной платы

1. В комментируемой статье указаны случаи, когда работодатель может предоставить работнику по его просьбе отпуск без сохранения заработной платы, и случаи, когда он обязан предоставить такой отпуск.

2. Отпуска без сохранения заработной платы называются дополнительными, поскольку предоставляются помимо ежегодного оплачиваемого отпуска. Такие отпуска предоставляются по различным основаниям и имеют разное целевое назначение.

3. Отпуска без сохранения заработной платы подразделяются, согласно комментируемой статье, на 2 группы: те, которые работодатель обязан предоставить по заявлению работника, и отпуска, которые работодатель может, но не обязан предоставить, т.е. такие отпуска даются по усмотрению работодателя. Он же с учетом интересов производства определяет возможность предоставления отпуска по основаниям, перечисленным в комментируемой статье, в указанное работником время, а также продолжительность предоставляемого отпуска.

4. За время отпуска без сохранения заработной платы за работником сохраняется место работы (должность). Время отпуска без сохранения заработной платы во всех случаях засчитывается в общий и непрерывный трудовой стаж работника.

В стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается время отпуска без сохранения заработной платы продолжительностью до 14 календарных дней (ст. 121 ТК).

Время отпуска по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста засчитывается в стаж работы по специальности, за исключением случаев назначения пенсии на льготных условиях (ст. 256 ТК). В стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, это время не включается (ст. 121 ТК).

5. Комментируемая статья не предусматривает возможности направления работника в отпуск без сохранения заработной платы по инициативе работодателя.

6. Если работники не по своей вине не могут выполнять трудовые обязанности (т.е. простой по вине работодателя), то работодатель обязан оплатить им все время простоя не ниже предусмотренной ст. 157 ТК суммы.

7. Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы на основании Федеральных законов: от 2 марта 2007 г. N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации"; от 18 мая 2005 г. N 51-ФЗ "О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации"; от 10 января 2003 г. N 19-ФЗ "О выборах Президента Российской Федерации"; от 21 июля 1997 г. N 114-ФЗ "О службе в таможенных органах Российской Федерации"; от 9 января 1997 г. N 5-ФЗ "О предоставлении социальных гарантий Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы"; от 26 ноября 1996 г. N 138-ФЗ "Об обеспечении конституционных прав граждан Российской Федерации избирать и быть избранными в органы местного самоуправления"; от 12 января 1995 г. N 5-ФЗ "О ветеранах"; Закона РФ от 15 января 1993 г. N 4301-1 "О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы".

8. Работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы работникам на основании ст. 173 ТК:

работникам, допущенным к вступительным испытаниям в образовательные учреждения высшего профессионального образования, - 15 календарных дней;

работникам - слушателям подготовительных отделений образовательных учреждений высшего профессионального образования для сдачи выпускных экзаменов - 15 календарных дней;

работникам, обучающимся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях высшего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающим учебу с работой, для прохождения промежуточной аттестации - 15 календарных дней в учебном году, для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов - 4 мес., для сдачи итоговых государственных экзаменов - 1 мес.

9. Законом не установлен максимальный предел продолжительности отпуска без сохранения заработной платы и периодичность его предоставления. Кассационное определение СК по гражданским делам Суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 16 февраля 2012 г. по делу N 33-308/11.

Судебная практика

Апелляционное определение СК по гражданским делам Хабаровского краевого суда от 08 июня 2016 г. по делу N 33-4104/2016

Апелляционное определение СК по административным делам Архангельского областного суда от 01 октября 2015 г. по делу N 33-5238/2015

Апелляционное определение СК по гражданским делам Приморского краевого суда от 21 марта 2017 г. по делу N 33-2714/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Курского областного суда от 07 февраля 2017 г. по делу N 33-176/2017

Апелляционное определение СК по гражданским делам Кемеровского областного суда от 17 августа 2012 г. по делу N 33-7790

Апелляционное определение СК по гражданским делам Суда Ханты-Мансийского автономного округа от 09 декабря 2014 г. по делу N 33-5505/2014

Апелляционное определение СК Пензенского областного суда от 5 февраля 2013 г. N 33-94