Каково содержание договора.

Договор это набор формализованных юридических прав и обязанностей контрагентов, а именно договорных условий, которые затем формализуются (оформляются) в документах.

Любой договор - комбинации взаимных прав и обязанностей, которые контрагенты зафиксировали и согласовали.

В коммерческом праве договорные условия традиционно делятся на 2 большие группы:

• _{Прямые (явные) условия - это те условия, которые непосредственно разрабатываются договорными контрагентами. В российской практике это называют "вырабатываемые условия".}

• _{Подразумеваемые условия - это такие условия договоров, которые не будучи выработанными или зафиксированными сторонами на бумажных или иных носителях информации, входят в договор, подразумеваются.}

В гражданском праве важно то, что написано и зафиксировано. А вот в коммерческом праве 5-10% только прямые условия, все остальные - подразумеваемые. Это гибко и удобно для оборота.

Подразумеваемые условия в коммерческом праве считаются все условия, проистекающие из намерения сторон, природы и целей заключенного сторонами договора, из добросовестности и честности договорной практики (ст. 6.2. ПЕДП (принципы европейского договорного права)).

Принципы УНИДРУА в ст. 5.1.2 говорит о том, что подразумеваемые условия вытекают из характера и целей договора, практике сторон во взаимоотношений друг с другом, добросовестность и честность деловой практики, разумности. (Более широкий подход, расширен практикой).

Свод Централ ст. 4.5.1 говори о том, что подразумеваемые - это такие условия, которые происходят из природы и целей договора, практики между сторонами и торговых обычаев, добросовестность и честность деловой практики + принцип разумности.

Практически любой вопрос, возникший на практике сможет найти свой ответ. Все пробелы комм. права восполняются из обычаев, взаимоотношений, практики и разумности. У субъектов торгового оборота нет времени согласовывать подобные условия. Это компенсируется вышеназванным.

Прямые условия. Обычно их делят на 2 группы :

• _{условия явно согласованные - не просто вырабатываются и фиксируются, а также специально согласовываются путем переговоров.}

• _{условия, которые специально не согласованы сторонами, но фигурируют в условиях договора. Иными словами, это стандартные условия.}

Первая проблема практики - несоответствия. Скажем, условия оферты отличаются от стандартных условиях. Первое правило - специальное группа согласованных условий имеет приоритет над группой стандартных условий (об этом прямо говорится в ст. 2.1.20 принципов УНИДРУА, ст. 5.104 принципов европейского договорного права.

Вторая проблема - проблема неясных условий. И согласованные и несогласованные условия могут быть изложены размыто, что позволяет их трактовать как угодно. Проблема очень распространенная. Такая неясность договорных условий может привести к тому, что суд может признать договор незаконченным. В комм. праве эта проблема решается с помощью ст. 4.6 принципов УНИДРУА и ст. 4.4.3 свода правил Централ говори о правиле: в случае наличия таких неясностей в каком либо из условий (согласованных или не согласованных) предпочтение дается толкованию, которые противоположны интересам, предложившим их стороны.

ст. 5.103 ПРИНЦИПЫ ЕВРОПЕЙСКОГО ДОГОВОРНОГО ПРАВА говорит о соотв. правиле толковании в пользу противоположных интересов распространяет это правило лишь на стандартизированные условия, а УНИДРУА на все группы.

Третяя проблема - проблема неожиданных условий. Под ними обычно понимают условия договора, согласованные/стандартизированные, эти условия имеют такой характер, что другая сторона не могла бы разумно ожидать такого рода условия. Эта проблема присуща специально не согласованным условиям.

Такая проблема решается в ст. 2.1.20 УНИДРУА, где такие условия не имеют силу (не действительны), если такие условия явно не были приняты другой стороной. Т.е. ее внимание было привлечено специально и оно его явно приняло, согласилось.

Принципы европейского договорного права ст. 4.110 говори о том, что такого рода условия считаются действительными, но от них можно отказаться.

Свод централ в ст. 4.2.7 по аналогии с УНИДРУА устанавливает недействительность такого рода неожиданных/ неявных условий. Является ли условие неожиданным - следует обращать для определение на содержание, язык и форму представления такого условия.

Четвертая проблема - существенное неравновесие договорных условий.

3.2.7 УНИДРУА - когда речь идет о существенных условиях говорит о ситуации, когда у кого-то есть чрезмерно выгодные или невыгоные условие для одной из сторон. Например, такое может сложится в части ответственности. Пострадавшей стороне предоставляется право оспорить такой договор в судебном порядке.

в принципы европейского договорного права в ст. 4.109 предоставляется право отказаться от такого договора в целом либо от условий явно неравновесных. Это не кабальные условия, ведь тут нет тяжелого положения.

Механизм восполнения условий, когда стороны не пришли к соглашению в том, что является важным для определения их прав и обязанностей по соглашению.

ст. 4.8 принципов УНИДРУА говорит о том, что в таком случае договор может быть восполнен условием, представляющимся соответствующим при данных обстоятельствах. Здесь очень важен порядок восполнения такого договора. "при определении какое условие является соотв. должны быть приняты во внимание:

1. намерения сторон.

1. характер и цель договора.

1. добросовестность и честная деловая практика.

1. разумность."