Инфраструктура.

Инфраструктура (легальное определение) - в концепции комплексной программы развития инфраструктуры товарных рынках. ( пост. прав.-ва от 03.08.96 № 936). Под ней следует понимать систему организаций, обеспечивающих взаимосвязи между структурными элементами товарных рынков и способствующих свободному движению товаров, непрерывному процессу воспроизводства и бесперебойному функционированию сфер конечного потребления.

Они помогают основным субъектам рынка качественно выполнять свою функцию. Товарный рынка функционирует только тогда, когда создается эффективная структура и качественная инфраструктура.

Состав инфраструктуры.

Он обозначен в комплексной программе развития инфраструктуры ( постановление пра-ва 593 98 года). Тут приведена структура инфраструктуры товарных рынков. Это взаимоувязанный комплекс подсистем (организаций) складского хозяйства, информационного обеспечения, тар и упаковки, транспортного обеспечения ,финансово-кредитных организаций. т.е. всех организаций, без которых не произвести товар. В ней выделяется:

• _Банки.

• _{Доставка.}

• _{и т.д.}

Странно, но в концепции указали, что торговые посредники - часть инфраструктуры, но это совсем не так. Это элемент структуры.

Участники инфраструктуры.

Логистические компании. Сейчас наблюдается тенденция, когда очень большой объем нагрузки в товародвижении относится на специальные логистические компании.

Компании-собственник (владельцы) объектов недвижимости, которую используют в торговом обороте субъекты-структуры, т.е. компании, имея доступ к финансовым средствам, могут позволить себе создавать современные объекты недвижимости, которые сдаются заинтересованным субъектам торгового оборота.

Современный формат торговых площадей - магазин самообслуживания, площадью более 400 кв. метров и предлагающий дополнительыне сервисы : банкомат, парковка, туалеты, сервисы.

Операторы национальной платежной системы (по закону о национальной платежной системе 2011). Всякие там электронные кошельки и т.д.

Транспортно-экспидиционне компании. Это уже, чем логистика, т.к. логистические центры - комплексные услуги, а тут тупо сопровождение и доставка груза.

Таможенные брокеры. Организации, выполняющие функции таможенного оформления она взаимодействует с таможенными брокрами. Декларирует товар, несет ответственность за недостоверное декларирование и т.д.

Коммерческое право первоочередное внимании уделяет сектору товарного рынка - структуре. Тут основные возможности ком. права максимально применимы. Но оно идет еще и по пути совершенствования правовой регламентации субъектов, отнесенных к инфраструктуре.

Конкуренция на товарных рынках.

Многовековой опыт товарной практики показывает, что товарный рынок эффективен лишь в том случае, когда конкуренция присутствует. Если конкуренции нет, или она слаба, то рынок существует, а функционирует он неэффективно. От того коммерческое право уделяет этому важное значение.

Закон о защите конкуренции - основной НПА.

Конкуренция - экономическая категория, понимаемая как экономическое соперничество хоз. субъектов за свои собственные экономические интересы на товарном рынке. Неотъемлимое условие эффективности товарного рынка как система структурных и инфраструктурных связей - экономическое соперничество субъектов торгового права.

При пассивном поведение - рынок не работает. Коммерческое право формируется как инструмент конкурентной борьбы на товарных рынках. Коммерческое право формируется и совершенствуется именно так.

Коммерческое право создает свои, предназначенные для борьы на конкурентных рынках, соотв. правовые средства. Изначально их создавали сами хоз. субъекты в процессе повседневной деятельности. Практика применения этих средств формализовалась в торговых обычаях. Затем начала формализоваться в зак-ве как нац, таки межд. В условиях глобализации рынков процесс набирает новую силу.

Договор коммерческого агентирования - договоры, позволяющие производителям и торговым посредникам продавать товары через агентские системы, агентскую сеть по единой цене, а также устанавливать ограничения по географическому и иному признаку, включая контроль цен и иные условия продажи, устанавливающиеся посредником ( скажем, розничным магазином). Это некое правовое средство координации действий поставщика и посредника. Это некие вертикальные соглашения.

Сейчас же это запрещено ст. 101 лиссабонского соглашения. Теперь это недопустимое средство. Но этот подход ошибочен: такие договоры способствуеют ведению дел на рынках. В 2010 году Европейская комиссия переработала руководство по рек 2010/с/130/01. Теперь это допустимое средство, не смотря на то, что это вертикальное соглашение.

Основной критерий квалификации договора как комм. агентирования - наличие коммерческого риска в договоре, как сторона в договоре. Если основной риск несет принципал - комм. представительства ( агентирования). Эти риски могут быть также и минимальные. Если существенный риск - это не договор агентирования. По ней же выводится и договор субагентирования.

** "конкуренция и право" №1 2010 ( с танком) ст. Флориана Хайтлера.

Основная сфера конкурентной борьбы происходит на товарном рынке ( рынок спот). Тут полный спектр действий: производство, сбыт, закупка товаров. На рынке деривативов - конкуренция есть, но она ограничена на организационном рынке. Ведь тут субъекты существенным образом ограничиваются в своих действиях организаторами торгового оборота.

Уяснение торговой конкуренции потребовало формализации. В отсутствии - невозможно сформировать присущие ей средства. постепенно стали появляться в зак-ве зарубежных стран. В России, в основном, страна развивалась на административно-плановых началах. В советский период - никакой конкуренции не были и невозможно было о ней вести речь. Отсутствовало какое-либо определение. После перехода на рыночные отношения - к нему подход изменился. Уделяется ему серьезное внимание.

Нормативное определение конкуренции содержится в 4 ст. ЗАкона о защите конкуренции, под которой понимается " соперничество хоз. субъектов, при котором самостоятельными действиям каждого из них исключается или ограничивается возможность в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соотв. товарном рынке. Изменения были внесены от 06.12.2011 №401-ФЗ ( 3-й антимонопольный пакет).

Особенность состоит в том, что конкуренцией признается не любое соперничество, а только такое, которое не способно повлиять на общие условия обращения товаров на рынке. Такое соперничество, которое приводит к воздействию на общее обращение товара на рынке - недопустимое поведение. За них накалываются антимонопольные санкции.

** Фас и вас об антимонопольном регулировании - в журнале с танком.

Юристам важно понимать, что конкуренция на товарных рынках не возникает сама по себе. Оно создается или достигается усилиями самих хозяйствующих субъектов торгового оборота. Участие государства - лишь вспомогательный характер.

Чтобы усилия на товарнмо рынке имели успех - нужно создать специальные средства на товарном рынке и научить субъектов их правильно применять. Именно это и есть задачи комм. права. Нормотворческая деятельность - прерогатива гос-ва, а комм. право имеет сферу интереса - действия субъектов. Оно их учит. Комм право идет по путис создания новых совершенных средств, помогающее вести более удобную борьбу в законодательных рамках.

Помимо правовых средств имеют большое значение орг. средства или меры. Их изучение не входит в предмет комм. права, но некоторые из них очень важны. В отдельных случаях их лучше применить вместе, а не изолировано. Поэтому о них и нужно знать.

Выделяют 2 уровня формирования конкуренции на товарных рынках.

• _{макроэкономический урвоень формирования конкуренции - уровень товарных рынков: региональных, международных(мировых), национальных.}

• _{микроэкономический уровень - уровень субъектов товарных рынков.}

Макроэкономический уровень - основная роль в формировании и защите конкуренции принадлежит государственным органом. Тут прмиеняются публично-правовые средства нормативного и ненормативного св-ва, с помощью которых решаются задачи форматирования и защиты конкуренции.

Коммерческое право играет роль некого образца удачного решения, которое потом формализуется в зак-ве. Правоохранка ведь анализирует практику ;) Затем легализуют этот инструмент через практику его прмиенения.

На этом уровне применяются следующие правовые средства:

• _{Нормативные( международные соглашения по вопросам защиты конкуренции, договоры ВТО, в рамках таможенного союза ( единое торговое соглашение в рамках России, Белоруссии и Казахстана) с антимонопольном регулированеим на уровне таможенного союза. Возможно на это забьют, как вступим в ВТО).}

• _{национальное законодательство ( Закон о защите конкуренции, содержащий общие нормы и правила, специальные законы со специальными антомонопольными нормами: закон о торговле (13,14,15), закон о размещении заказов на поставки товаров для государственных и мун. нужд ( повышение уровня конкуренции при гос. закупках), закон о закупке товаров работ и услуг отдельными юр. лицами 2011 года, Закон об организованных торгах (325) (пришедший на смену закону о биржах и биржевой торговле.)}

• _{Ненормативные источники - правовые средства, применяемые уполномоченными государственными органами в отношении конкретных субъектов торгового оборота.}

• _{Ненормативный наднациональный и национальный уровни. Наднациональный - комиссия европейского союза, используемая в целях защит конкуренции на терр. Европейского союза. В России национальный уровень - ФАС и ее терр. органы ( полномочия определены в 17 ст. закона о торговле и законе о защите конкуренции). Антимонопольные занимаются контролем защиты законодательства, проводят расследования, принимают решения. Их средства - решения комиссии антимонопольного органа, которым Констатируется факт антимонопольного соглашения. Факт устанавливается коллегиально( комиссией органа). Такие полномочия делегированы только комиссией. второе средство - предписанеи об устранении нарушения антимонопольного законодательства, направляемое хоз. субъектам. Постановление о привлечении к адм. отв. за совершение нарушений антимонопольного законодательства. Последнее средство - судебные иски, иницируемые антимонопольными органами, когда они сами не в праве принять решение о наложении взыскания, обязание совершения какого-либо действия.}

• _{Судебные прецеденты - на макроэкономическом уровне не в новинку. По постановлению КС 2010 - уже прецедентная страна ;) Это те правовые средства, принимаемые судами в антимонопольных спорах, применяемые как в наднациональном уровне, так и в национальном уровне. Суд европейского союза имеет значение для защиты конкуренции на терр. Европейского союза. ЕСПЧ сначала рассматривал комм. агентирование - агент-организация должна была быть каким-то образом интегрирована в орг. структуру принципала. Сейчас это не обязательное условие. В России важны прецеденты, формируемые ВАС (это его искл. компетенция). Важен базовый прецедент - Постановление ВАС от 30.06.08 №30 "о некоторых вопросов, возникающих .... антимонопольного законодательства". В нем ряд очень важных прецедентных позициях. Прецедентные позиции Президиума ВАС по отдельным антимонопольным делам. В антимонопольных спорах} бремя доказывания ложится на самих хоз. субъектов, а не антимонопольной службы. скажем., постановление 1668/09 по делу ТНК БП

Меры развития законодательства о конкуренции на макро уровне - существует 3 основных вида мер (правовых и организационных):

1. Стимулирующие меры.

2. Ограничительный меры, имеющих цель ограничения монополизма и доминирования на товарных рынках.

3. Защитные меры, имеющие цель по защите конкуренции.

Стимулирующие - Создание нормативных предпосылок развития конкуренции, когда в нормах закона предусматриваются определенные положения, способствующие развитию конкуренции.

Второй вид мероприятий - увеличение числа субъектов, осуществляющих торговую деятельность.

Поддержка малого и среднего предпринимательства. На товарных рынках именно эти субъекты рассматриваются как наиболее приспособленные к конкурентной борьбе.

систематическое сопоставление сравнения качественных и ценовых товаров, работ и услуг, которое оказывается различного рода субъектов. Таковыми являются торгово-промышленные палаты, ассоциации и т.д.

Распоряжение прав-ва рф № 691-Р - программа развития конкуренции в РФ. В ней обозначены структурные и инфраструктурные элементы укрепления конкуренции. Развитие и совершенствование антимонополки и практики его применения, таможенное и нетарифное урегулирование, налоговая политика, развитие инфраструктуры товарных рынков. Организованные торги .п окконцепции, - способ разить конкуренцию.

Ограничительные меры. Во-первых - общие ограничения, содержащиеся в законе о защите конкуренции (запрет на соглашения и согласованные действия, запрет на доминирующее положение, запрет на миним. цен...).

Специальные запреты - закон о торговле ст. 13 устанавливает ряд запретов( по сути это органичения структурного характера, товаропроводящие каналы):

1. Запрет на создание дискриминационных условий.

2. запрет на навязывание контрагенту ряда условий: условия о запрете заключать договоры поставки прод. товаров с другими хоз. субъектами ( не у конкурентов и так далее. если добровольно согласился - можно ,если не хочет, а вы навязиывает - запрещено!)

3. об отв. за неисполнение об-ва о поставках товара на условиях, которые лучше, чем условия для других хоз. субъектов, осущ. аналогичную деятельность.

4. запрет на использования договора комиссии в оптовой торговле продовольственными товарами.

5. ст. 14. Закона, запрет на приобретение торговых площадей торговыми организациями, в том случае, если их оборот превышает, установленные размеры. Инфраструктурный аспект.

Навязывание условий договора ( сформировалось на практике и формализовано на уровне неправовых средств, в письме ФАС от 15.07.2010 №ИА/22313) - уклонение или отказ от согласования невыгодных для контрагента условий договора, которые им правомерно оспариваются)

На уровне микроэкономики основная сфера. Ведущую роль играют частноправовые средства коммерческого права, которую используют. хоз. субъекты на товарных рынках. Само коммерческое право выступает конкурентноспособной альтернативы гражданскому праву. Коммерческое право более удобное для субъектов, ведущих конкурентную борьбу. Задача коммерческого права -сопосбстование конкурентной борьбе на товарном рынке. По этому критерию оно адаптируется и формируется.

Инструменты:

• _{Формирование торговых обычаев. Это нормы, которые не покрываются нормами законодательства. Обычаи и обыкновения дают возможность решать другие задачи. Так приобрел большое значение ряд принципов (это помогает быть праву более динамичным): Добросовестности и честной деловой практики ( закреплен в основных документах Лекс Миркаториа. Многие пробелы в праве и договоре восполняются именно этими нормами). Второй принцип - принцип сотрудничества (решает мн-во проблем в вопросе формирования товаропроводящих каналов. Формирование добросовестных торговых практик в той или иной сфере бизнеса ( это также восполняет объективные проблеы торгового оборота) в ст. 12 ФЗ "о торговле" было разрешено заключать соглашения о торговых практиках. Ставится вопрос о кодексе торговых практиках, ведь он бы регулировал гораздо эффективней отношения договоров, нежели зак-во.}

• _{Договорные инструменты (договоры): коммерческое право формирует, создает ил исовершенствует договорные инструменты, которфе используются в целях формирования товаропроводящих каналов. Эти договоры существенно отличаются от гп договорах. В первую очередь, речь идет о реализационных договорах (маркетинговые, франчайзинговые...) Они используются главным образом на товарных рынках, и с помощью них повышается конкурентоспособность. Тут используется принцип операциональности, т.е. договор рассматривается как некая комбинация упорядоченных операций, позволяющих получить тот или иной результат. Дистребьюторский договор - это такая упорядоченная операция, которая дают возможность получить эффект от их совместной деятельности. В целях повышения конкурентоспособности команий сейчас используются договоры о проведении маркетинговых исследований товарного рынка. Договор на проведение анализа состояния конкуренции на товарном рынке (приказ ФАС от 28 апреля 2010 "об утверждении порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке" На основании него не только ФАС проводит расследования, но и сами хоз. субъект ызаказывают такие исследования для проведения конкурентной политики. Там приведен четкий алгоритм проведения анализа. что бы проанализировать рынок органы устанавливают: продуктовые границы товарного рынка (выявление товара,не имеющего заменителя) или взаимозаменяемых товаров, обращающихся на одном и том же товарном рынке. Для установления этой границы необходимо проводить опрос потенциальных покупателей (если предложать альтернативу товара, готовы ли будут купить), затем устанавливаются географические границы товарного рынка(границы территории, где обращается соотв. товар.) определение барьеров входа и выхода на рынок ).}

• _{Специальные односторонние сделки и составные обязательства ( не договоры, а набор определенным образом упорядоченных сделок, которые совершает один контрагент, затем другой...) Раскрытие информации о товаре (9 ст. закона о торговле устанавливает процедуру раскрытия ифномрации о товаре. требования к контр-агентам). Заявление о фактах. торги - составное об-ва. эт окомплекс юридически значимых действйи, котоыре не явл. договорами, но представляют собой составные обязательства.}

• _{Правовые средства индивидуализации товара и субъектов торгового оборота (торговый знак, бренд и тд. и т.п.).}

• _{локальные правовые акты организаций. Они распространяют свои действия только на конкретную компанию, но они формируют необходимые предпосылки более успешной конкурентной борьбы с помощью более четкой организации борьбы. регламенты и стандарты, устанавливаюшщие для сотрудников общее поведение. СкажеМ, положении по отбору и поиску контрагентов,}

• _{правовые средства разрешения коммерческих споров. Он позволяют минимизировать финансовые, временные и иные затраты на соотв. споры.}

• _{Судебные иски ( как правовые средства защиты прав и законных интересов субъектов торгового оборота) в тех случаях, когда речь идет о нарушении антимонопольного законодательства со стороны контрагентов, других хоз субъектов или антимонопольных органов. (различные иско о признании недействительными актов антимонополки и т.д.).}

*** Существенное неравновесие договорных условий, не явл. кабальными. Этому же вопросу посвящена ст 3.27 приципов УНИДРУА позволяет осопорить закон при существенном неравновесии сторон. Это некое противодействие возможных злоупотреблений.

У коммерческого права есть свой вид ответственности - компенсация. Убытки нужно доказывать, а вот компенсацию судья может определить сам. Причем помимо того, что ввели в гк, так еще есть и судебная практика уже. Это т.н. иски о присуждении компенсации. ВАС разграничил компенсацию и убытка в постановлении президиума 27 сентября 2011 3602/11 Компенсация подлежит взысканию (по 1252 ) при доказанности факта использования без разрешения правообладателя его товарного знака не по предназначению и явл. санкцией по бездоговорному правонарушения. Это самост. вид отв. и к ней не применяются правила о других видах отв. ( в частности по убыткам).

Договоры торгового оборота.

Комм. право изучает их как основное правое средство для решения основных комм. задач:

• _{фирмирование каналов товародвижения.}

• _{ведение конкурентной борьбы}

• _{решение иных коммерчески значимых задач.}

В комм. праве сложился иной подход к пониманию договора и сделки. В гражданском праве под договором понимается в 3-х аспектах.

• _{договор-правоотношение.}

• _{договор - юр. факт.}

• _{договор -документ.}

Комм. право тоже понимает договор как соглашение, н опридает ему принципипально новое значение. Оно понимает под ним не абстрактное право, а правовое средство (инструмент) товарного рынка. Первоочередное внимание уделяет инстурментальным свойств, его максимальной экономической эффективности.

Соотношение категорий договор и сделка. в ГП нет большого различия. А вот Комм. право не отождествляет из, особенно учитывая в случае со 153 ст. ГК. Сделка - действия, направленная на установление, изменения и прекращения прав и обязанностей. А договор это соглашение. Это не равно действия.Скажем, торги - набор многосторонних-двусторонних сделок. В своей совокупности они не образуют договора.

В комм. праве сделкам предоставляется самостоятельное значение, причем вспомогательное к договорам. Это действия, способствующие повышению эффективности договорных инструментов. Сами по себе сделки с т.з. комм. права большой ценности сами по себе не представляют для товарного рынка.

Комплекс сделок и договоров - составные об-ва. Составные об-ва - комплексы сделок, или сделка-договор, которые не характеризуются никаким соглашением.

Договоры торгового оборота изначально не существуют, они создаются руками самих субъектов товарного рынка. В законах определяются нормативные модели и конструкции договоров. Они представляют собой нормативный скелет договора. Эта база, на основе которых участники торговли заключают реальные договоры. 60-70% договоров - инициативные условия, созданные самими субъектами договора.

Основной критерий, используемый в комм. праве, - не критерий установления абстрактных правоотношений или юр. факт, а экономическая результативность договора. Первоочередное внимание - как с помощью договора можно добиться максимальной эко. эффективности функционирования товарного рынка. Совершенствование инструментов - совершенствование максимального экономического эффекта. Комм. право меньше подвержено нормативной формализации.