Глава 3 правовое обеспечение антикризисного управления

3.1. Отличия законов о несостоятельности (банкротстве)

1992 г. - 2009 г.

Становление института банкротства в России происходило поэтапно. Первый этап - дореволюционный. Второй этап - советский период. Третий этап – это возрождение института банкротства в связи с переходом России к рыночным отношениям.

В дореволюционной России более века существовало и широко применялось развитое законодательство о несостоятельности (банкротстве). Истории известно о существовании нескольких проектов Уставов о несостоятельности (1740, 1753, 1763, 1768гг.), которые, не став законами, тем не менее, имели ограниченное применение на практике, а также два конкурсных устава – 1800 и 1832гг., которые применялись весьма широко. Однако традиции того российского законодательства в настоящее время практически полностью утеряны. В годы Советской власти факты банкротства предприятий не фиксировались. Осуществление социалистическим государством распределения и использования денежных ресурсов позволяло долгие годы существовать социально-значимым нерентабельным, планово-убыточным предприятиям за счет прибылей от других организаций. В результате централизации планового и административного руководства народным хозяйством в СССР исчезли не только органы и механизмы банкротства, но и сами понятия о них.

Началом разработки правовой регламентации банкрот­ства в современном российском законодательстве стал Указ Прези­дента РФ «О мерах по поддержке и оздоровлению несостоятельных государственных предприятий (банкротов) и применении к ним специальных процедур» от 14 июня 1992 г. № 623, который предусматривал административный порядок объявления несостоятельными (банкротами) государственных пред­приятий, а также предприятий, доля государственной собственно­сти в уставном фонде (капитале) которых составляет 50 и более процентов.

С 1 марта 1993 г. вступил в силу Закон РФ «О несостоятельно­сти (банкротстве) предприятий» от 23 ноября 1992 г. (далее — Закон о несостоятельности предприятий). В данном Законе были учтены позитивные положения Указа № 623, вместе с тем введена прин­ципиально новая концепцию объявления хозяйствующего субъек­та банкротом — признание в качестве такового на основании решения арбитражного суда либо путем официального объявле­ния должником о банкротстве в процессе его добровольной ликви­дации. Кроме того, этом законе уста­новлены основания и порядок признания и добровольного объявле­ния предприятия банкротом, предусмотрены процедуры, направлен­ные на восстановление платежеспособности предприятия.

Введение этого закона ставило следующие цели: ликвидацию убыточных предприятий, не приносящих прибыль предприятий; оказание помощи должникам, обладающим существенным производственным потенциалом, но испытывающим временные финансовые сложности; создание процедур признания банкротами физических лиц, имеющих статус индивидуальных предпринимателей или не имеющих такового; одновременная защита права кредиторов и должников при проведении процедур банкротства и другие.

Следующий этап развития законодательства о банкротстве начался с принятием в 1998 году Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», который значительно отличался от действовавшего ранее, и включал в себя целый ряд положений, являющихся новыми для российской правовой действительности. ФЗ от 8.01.98 «О несостоятельности (банкротстве)» не является, отредактированным вариантом Закона РФ от 19 ноября 1992 года, поскольку в его основу заложена совершенно иная идеология, основанная на отказе от принципа неоплатности долга при определении критерия банкротства. В основу критерия банкротства законодатель в новом Законе заложен принцип неплатежеспособности.

Кроме вышеуказанного Закона, в эти годы был принят еще целый ряд законодательных актов, регулирующих правоотношения, связанные с банкротством. Среди них особое место занимают два Федеральных закона – ФЗ от 25 февраля 1999 года «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» и ФЗ «Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса» от 24 июня 1999 года.

Эксперты, анализировавшие практику применения законодательства о банкротстве, считают, что наиболее актуальными в этой сфере являются следующие проблемы:

нарушение прав должника и учредителей должника - возбуждение процедуры банкротства по фиктивным документам или незначительной сумме задолженности без предоставления возможности должнику расплатиться по таким суммам, отсутствие возможности для учредителей должника провести оздоровление под контролем кредиторов при уже возбужденном деле о банкротстве;

нарушение прав миноритарных кредиторов при проведении процедур банкротства и слабая зашита в процедурах банкротства кредиторов, требования которых обеспечены залогом;

нарушение прав государства как кредитора по налоговым платежам;

непрозрачность процедур банкротства, недостаточная урегулированность процедур банкротства, позволяющая арбитражным управляющим и иным участникам процесса банкротства злоупотреблять правами;

вывод активов должника в интересах определенного круга кредиторов в процедурах внешнего управления и конкурсного производства;

отсутствие эффективных механизмов ответственности недобросовестных арбитражных управляющих.

Приведенный перечень проблем не является исчерпывающим, поэтому существующая ситуация в сфере несостоятельности диктует необходимость коренной реформы законодательства о банкротстве.

В октябре 2002г. был принят новый ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», который имел значительные изменения по сравнению с ранее принятыми. Этот закон сохранил введенные действующим законом о банкротстве условия, при которых должник признается неплатежеспособным. В новом законопроекте усиливалась роль государства в регулировании процедуры банкротства. Впервые в процедуру банкротства вводится собственник, который может опротестовать любое решение в рамках проведения банкротства. Кроме того, закон предполагает создание ряда механизмов, предшествующих продаже нерентабельных предприятий. Одна из таких ступеней предполагает наблюдение за реальным положением дел на предприятиях, вторая - финансовое оздоровление убыточного предприятия с возможностью вхождения нового инвестора, затем суд может назначить внешнего управляющего для ведения дел на предприятии. Если эти процедуры не окажут положительного эффекта, предприятие выставляется на продажу.

Закон расширил круг юридических лиц, которые могут быть признаны несостоятельными (банкротами), что позволяло защитить интересы кредиторов всех организационно-правовых форм.

В целях защиты интересов государства как кредитора по налоговым платежам и предоставления ему равных прав с конкурсными кредиторами также предлагается предоставить уполномоченному федеральному органу право голоса в деле о банкротстве с одновременным переводом требований по обязательным платежам в одну очередь с остальными конкурсными кредиторами.

Закон решает вопрос об очередности удовлетворения требований кредиторов, обеспеченных залогом, при этом соблюдаются права работников и социально уязвимых категорий граждан. Кредиторы, требования которых обеспечены залогом, наделяются преимущественным правом на получение средств при реализации предмета залога и правом вето на его реализацию. При этом требования, не удовлетворенные за счет реализации предмета залога, удовлетворяются в общем порядке наравне с другими кредиторами.

Закон установлена возможность досрочных расчетов с кредиторами в ходе внешнего управления. Указанная возможность предоставляется для всех кредиторов, а также в отношении кредиторов определенной очереди.

Законом установлена возможность исполнения обязательств должника третьими лицами, что позволяет досрочно завершить дело о банкротстве.

Усовершенствована процедура заключения мирового соглашения, особенно уязвимая для миноритарных кредиторов: установлена возможность расторжения мирового соглашения, в случае, если оно предусматривает худшие условия для кредиторов по сравнению с установленными законом, детализирован порядок и последствия обжалования мирового соглашения, а также его расторжения. Законом усовершенствован порядок продажи имущества должника. Предусмотрена обязательность проведения публичных торгов по продаже имущества должника в случае, если его балансовая стоимость, подтвержденная независимым оценщиком, превышает 1 млн. руб.

Законом 2002 года введена новая реорганизационная процедуру - финансовое оздоровление, которое должно позволить при определенных условиях сохранить учредителям (участникам) должника контроль за предприятием даже в условиях возбужденного дела о банкротстве.

Закон 2002 дает возможность участвовать в процессе о банкротстве представителям учредителей (участников) должника. Представители учредителей должника наделены всеми правами, предусмотренными арбитражным процессуальным законодательством для лиц, участвующих в процессе.

Кроме того, расширены механизмы сохранения бизнеса должника, в том числе предусмотрена возможность возврата из конкурсного производства во внешнее управление при наличии реальной возможности восстановления платежеспособности, проведение дополнительной эмиссии акций в ходе внешнего управления при условии согласия собственника должника, что является одним из востребованных практикой способом восстановления платежеспособности должника.

В период с 2002 по 2009 годы в Федеральный закон о «Несостоятельности (банкротстве» было внесено множество поправок с целью повышения эффективности механизмов банкротства и финансового оздоровления предприятий. В соответствии с последней редакцией закона помимо предприятий, предусмотренных Гражданским кодексом, действия Федерального закона также не распространяются на Внешэкономбанк, Федеральный фонд содействия развитию жилищного строительства, Российскую корпорацию нанотехнологий, Госкорпорацию "Ростехнологии", Госкорпорацию по атомной энергии "Росатом".

Расширен круг основных понятий используемых в Федеральном законе. Например функции по контролю (надзору) за деятельностью арбитражных управляющих и саморегулируемых организаций арбитражных управляющих переданы органу по контролю (надзору, а функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере несостоятельности (банкротства) и финансового оздоровления переданы регулирующему органу. Такое делегирование полномочий будет способствовать увеличению контроля за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, и росту эффективности по совершенствованию законодательной базы в области банкротства и финансового оздоровления предприятий.

Совершенно новым понятием является национальное объединение саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, которым является некоммерческая организация, основанная на членстве, создана саморегулируемыми организациями, объединяет в своем составе более чем пятьдесят процентов всех саморегулируемых организаций, сведения о которых включены в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, и целью деятельности которой является формирование согласованной позиции арбитражных управляющих по вопросам регулирования осуществляемой ими деятельности.

Новая редакция ФЗ предусматривает изменение требований к арбитражным управляющим. Деятельность арбитражного управляющего в деле о банкротстве теперь не является предпринимательской деятельностью. Арбитражный управляющий вправе заниматься любыми видами профессиональной деятельности, а также предпринимательской деятельностью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, при условии, что такая деятельность не влияет на надлежащее исполнение возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и не приводит к конфликту интересов.

Снизились требования к арбитражным управляющим в сфере образования и стажа работы. В соответствии с новой редакцией достаточно иметь высшее профессиональное образование, хотя в прежней редакции арбитражным управляющим мог стать гражданин только с высшим экономическим или юридическим образованием. Стаж работы на руководящих должностях не менее чем год и стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего в деле о банкротстве не менее чем шесть месяцев или стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего в деле о банкротстве не менее чем два года.

Также нововведением является механизм определения вознаграждения арбитражного управляющего, которые предполагает фиксированную часть и процент от балансовой стоимости активов должника (при наблюдении, финансовом оздоровлении) или процент от погашенной задолженности (при внешнем управлении или конкурсном производстве).

В 2008 году изменились правила утверждения арбитражного управляющего, теперь заявитель в праве кандидатура временного управляющего (фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, наименование и адрес саморегулируемой организации, членом которой он является) или наименование и адрес саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден временный управляющий;

В новой редакции Федерального закона введена глава III.1. «Оспаривание сделок должника». В ней описаны механизмы оспаривания таких сделок, последствия признания сделок недействительными, лица уполномоченные подавать заявления об оспаривании сделок должника и т.д. Введение этой главы существенно повысит возможность защитить кредиторов от недобросовестных действий должника, предотвращать преднамеренное банкротство.

Новая редакция Федерального закона о «Несостоятельности (банкротстве)» предусматривает в ходе любой из процедур возможность погашение учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия и (или) третьим лицом задолженности по обязательным платежам

В процедурах банкротства ужесточены запреты на проведение сделок, связанных с выбытием активов.

С целью повышения эффективности взаимодействия арбитражного управляющего и руководителя должника к последнему увеличены требования и ответственность.

В соответствии с поправками к Федеральному закону в дальнейшем сведения, подлежащие опубликованию в соответствии Федеральным законом, будут, подлежать размещению в сети "Интернет", а проведение торгов по продаже предприятия-должника или имущества предприятия должника будет возможно на электронных площадках. Порядок размещения сведений в сети "Интернет", требования к электронным площадкам, требования к операторам электронных площадок и порядок проведения открытых торгов в электронной форме утверждаются регулирующим органом.

В новой редакции закона расписана очередность удовлетворения кредиторов по текущим платежам, особенности погашения задолженности кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом.

Значительно изменены условия реализации предмета залога и условия погашения задолженности перед кредиторами, по обязательствам, обеспеченным залогом.

В целом принятые изменения за период 2002 - 2009 г.г. в значительной мере способствуют повышению эффективности проведения процедур банкротства, предотвращению преднамеренного и фиктивного банкротства, повышают уровень защиты кредиторов и предупреждают неправомерное поведение лиц участвующих в деле о банкротстве и т.д. В табл. 6 представлены особенности этапов развития законодательства в области банкротства и их влияние на предотвращение кризисов.

Таблица 6

Особенности этапов развития законодательства о банкротстве и их влияние на предотвращение кризисов в России

Период	Содержание законодательного акта	Достоинства	Недостатки
1992 год	Указ Прези­дента РФ «О мерах по поддержке и оздоровлению несостоятельных государственных предприятий (банкротов) и применении к ним специальных процедур» от 14 июня 1992 г. № 623	- первый нормативный акт, в кото­ром предпринята попытка определить понятие и признаки бан­кротства; - предусматривал административный порядок объявления несостоятельным государственных предприятий, а так же предприятий, доля государственной собственности в уставном фонде которых составляет 50 и более процентов; - возможность проведения санации; - механизм уточнения одного из при­знаков несостоятельности; - установлены процедуры, применяемые к несостоятельному долж­нику;	- Область его применения была ограничена государственными предприятиями, а также предприятиями с преобладающим участием государства; - предусматривал возможность перехода предприятия, в собственность осуществившего оздоровление пред­принимателя (трудового коллектива), в нем фактически разрешалась приватизация неплатежеспособного предприятия, что входило в противоречие с действовавшим на тот момент Законом РСФСР «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР» от 3 июля 1991 г; - неточная терминология; - временный характер документа.
1993 -1998 годы	Закон «О несостоятельно­сти (банкротстве) предприятий» от 23 ноября 1992 г	- возможность оказания помощи должникам, обладающим существенным производственным потенциалом; - введена прин­ципиально новая концепцию объявления хозяйствующего субъек­та банкротом — признание в качестве такового на основании решения арбитражного суда либо путем официального объявле­ния должником о банкротстве в процессе его добровольной ликви­дации; - введены основания и порядок признания и добровольного объявле­ния предприятия банкротом; - предусмотрены процедуры, направлен­ные на восстановление платежеспособности предприятия	- невозможность обанкротить должника, который имеет стоимость имущества выше чем его задолженность; - отсутствует механизм защиты кредиторов и должника от возможных действий друг против друга до принятия решения о признании должника банкротом; - распространялся только на юридические лица; - возможность должника распоряжаться имуществом, несмотря на введение процедур банкротства; - все бремя организации судебных заседаний по решению судьбы предприятия возлагались на арбитражный суд; - противоречие гражданскому кодексу РФ;
1998-2002 годы	Закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 8.01.98	- в основу критерия банкротства законодатель в новом Законе заложен принцип неплатежеспособности; - предусматривал принятие специального закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций; - возможность признать банкротом физическое лицо: - создание института арбитражных управляющих; - введение процедуры наблюдения, обеспечивающей сохранность имущества должника, соблюдает баланс интересов должника и кредиторов и т.д.; - конкретизируются понятия обязательств должника перед кредиторами; - получил применение принцип признания основного обязательства перед дополнительным; - установление упрощенных процедур банкротства; - четкая регламентация правового статуса арбитражного управляющего; - повышение роли кредиторов в определении судьбы предприятия;	нарушение прав должника и учредителей должника - возбуждение процедуры банкротства по фиктивным документам или незначительной сумме задолженности без предоставления возможности должнику расплатиться по таким суммам, отсутствие возможности для учредителей должника провести оздоровление под контролем кредиторов при уже возбужденном деле о банкротстве; нарушение прав миноритарных кредиторов при проведении процедур банкротства и слабая зашита в процедурах банкротства кредиторов, требования которых обеспечены залогом; нарушение прав государства как кредитора по налоговым платежам; непрозрачность процедур банкротства, недостаточная урегулированность процедур банкротства, позволяющая арбитражным управляющим и иным участникам процесса банкротства злоупотреблять правами; вывод активов должника в интересах определенного круга кредиторов в процедурах внешнего управления и конкурсного производства; отсутствие эффективных механизмов ответственности недобросовестных арбитражных управляющих.
2002 – 2009 годы	«О несостоятельности (банкротстве» Федеральный закон от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ - Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 17.12.2009) "О несостоятельности (банкротстве)"	- в целях защиты интересов государства как кредитора по налоговым платежам и предоставления ему равных прав с конкурсными кредиторами также предоставлены уполномоченному федеральному органу право голоса в деле о банкротстве с одновременным переводом требований по обязательным платежам в одну очередь с остальными конкурсными кредиторами; - расширение круга юридических лиц, которые могут быть признаны несостоятельными (банкротами), что позволит защитить интересы кредиторов всех организационно-правовых форм; - предусмотрены особенности банкротства для организаций оборонной промышленности и субъектов естественных монополий; -повышена роль государства в регулировании процедуры банкротства; -введение новой процедуры, направленной на восстановления платежеспособности и погашения задолженности; -усовершенствована процедура заключения мирового соглашения, особенно уязвимая для миноритарных кредиторов; , расширены механизмы сохранения бизнеса должника, в том числе предусмотрена возможность возврата из конкурсного производства во внешнее управление при наличии реальной возможности восстановления платежеспособности; - упорядочена очередность погашения текущих расходов; - создана эффективная система оплаты труда арбитражного управляющего; Увеличен контроль со стороны государства; - предполагает создание национального объединения саморегулируемых организаций; - определен механизм оспаривания сделок должника, способствующих банкротству; - эффективно определен статус кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом.	- использование процедур банкротства для захвата (перехвата) управления предприятием, для вывода наиболее привлекательных активов в интересах отдельных кредиторов; - смена собственника при банкротстве чаще проводится криминальными структурами; - обязательное требование к арбитражным управляющим вступать в саморегулируемые организации; - недостатки области банкротства стратегических организаций и субъектов естественных монополий; - противоречие ряду законодательных актов; - снижение требований к арбитражному управляющему.