§ 4. Создание коммерческих организаций

Создание коммерческих организаций включает две стадии: уч­реждение и государственную регистрацию.

Помимо основной цели – систематическое извлечение прибыли, создание коммерческих организаций преследует те же цели, что и создание других юридических лиц: обособление учредителями части своего имущества в виде вклада в уставный капитал; ограничение имущественного риска учредителей коммерческой организации обособлен­ным имуществом; организация управления имуществом коммерческой организации; обеспечение выступления коммерческой организации в экономическом обороте от собственного имени.

1) Изначально обособление имущества учредителей происходит путем формирования уставного (складочного) капитала коммерческой организации. Затем в процессе деятельности ком­мерческой организации ее имущество формируется также за счет других поступлений, главным образом прибыли. Все имущество коммерческой организации учитывается на ее самостоятельном балансе, что является проявлением имущественной обособленности коммерческой организации.

Уставный (складочный) капитал, которым должны об­дать все коммерческие организации за исключением казенных предприятий, представляет собой сумму вкладов учредителей, осуществленного в рублях и зафиксированного учредительными документами коммерческой организации.

Вкладом в уставный (складочный) капитал коммерческой организации могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Не может быть таким вкладом, как не имеющий денежной оценки, объект интеллектуальной собственности (например, патент). Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое в соответствии с лицензионным договором. Денежная оценка вклада производится по соглашению между учредителями коммерческой организации и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке (п. 6 ст. 66 ГК РФ).

Размеры минимальных уставных капиталов коммерческих организаций зависят от организационно-правовой формы и устанавливаются законом. В отношении ряда коммерческих организаций, например, коммерческих банков, специальным законодательством установлен больший минимальный размер уставного капитала, а также другие требования (например, о соотношении размеров собственного и заемного капиталов), обеспечивающие имущественные интересы их кредиторов.

2) Ограничение имущественного риска учредителей имеет важное значение в сфере предпринимательства, так как освобождает учредителей от ответственности по обязательствам коммерческой организации.

Например, участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК РФ).

Коммерческие организации сами отвечают по своим обязатель­ствам всем принадлежащим им имуществом (ст. 56 ГК РФ). Исклю­чения из названного правила могут быть предусмотрены Гражданским кодексом РФ либо учредителями в учредительных документах коммерческой органи­зации.

Собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного пред­приятия при недостаточности его имущества (п. 5 ст. 115 ГК РФ).

Если несостоятельность (банкротство) коммерческой организации вы­звана учредителями или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этой коммерческой организации указа­ния либо иным образом имеют возможность определять ее дейст­вия, на таких лиц в случае недостаточности имущества коммер­ческой организации может быть возложена субсидиарная ответст­венность по ее обязательствам (п. 3 ст. 56 ГК РФ).

Приведенные правила не противоре­чат принципу самостоятельной имущественной ответственности коммерческой организации, так как ответственность иных лиц по долгам коммерческой организации является лишь дополнитель­ной (субсидиарной) к ответственности самой коммерческой орга­низации.

3) Организация управления обособленным имуществом учре­дителей осуществля­ется через органы управления коммерческой организации и ее структурные подразделения.

В определенных случаях коммерческая организация может приобретать права и принимать на себя обя­занности через других лиц: коммерческих представителей (ст. 184 ГК РФ), участников (п. 2 ст. 53 ГК РФ). Например, полное товарищество приобретает права и принимает на себя обязанности посредством деятельности своих участников (полных товарищей), которые в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества (п. 1 ст. 69 ГК РФ).

Порядок назначения или избрания органов управления ком­мерческой организации определяется законом и учредительными документами. Наиболее простая организация управления характерна для государственных и муниципальных унитарных предприятий. Здесь органом управления является единоличный руководитель, который назначается собственником либо уполно­моченным им органом и им подотчетен (п. 4 ст. 113 ГК РФ).

Наиболее сложная организация управления характерна для акционерных обществ (ст. 103 ГК РФ), в которых создается многозвенная система органов управления (общее собрание акционеров, совет директоров, исполнительный орган) и контроля (ревизионная комиссия), между которыми строго распределяется компетенция, что обеспе­чивает эффективную эксплуатацию имущества и гарантирует права акционеров.

Организационную структуру коммерческих организаций составляют их подразделения – представительства и филиалы.

Представительство – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту (п. 1 ст. 55 ГК РФ).

Филиал – это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (п. 2 ст. 55 ГК РФ).

Представительства и филиалы коммерческой организации не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Их руководители назначаются коммерчес­кой организацией и действуют на основании ее доверенности. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшей их коммер­ческой организации (п. 3 ст. 55 ГК РФ).

4) Коммерческие организации выступают в экономическом обороте от собственного имени независимо от учредителей. Обладая обособленным имуществом, организационной структурой для управления им, коммерческая организация через свои органы уп­равления или представителей участвует в рыночных отношениях, от своего имени приобретает и осуществляет права и несет обязан­ности, выступает истцом и ответчиком в суде.

Органы коммерческой организации, ее филиалы и представи­тельства, другие представители действуют от имени коммерчес­кой организации.

Выступление в экономическом обороте от собственного имени обеспечивается:

а) индивидуализацией коммерческой органи­зации, которая осуществляется посредством фирменного наименования, содержащего указание на организа­ционно-правовую форму коммерческой органи­зации, а в предусмотренных законом случаях также на характер ее деятельности. Фирменное наименование коммерческой организации указывается в ее учредительных до­кументах и подлежит регистрации одновременно с государствен­ной регистрацией самой коммерческой организации. Использова­ние фирменного наименования является исключительным правом коммерческой организации (ст. 54 ГК РФ);

б) индивидуализацией товара коммерческой органи­зации путем использования товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара.

Товарный знак – это словесное, изобразительное, объемное или иное условное обозначение товара, используемое для его отличия от однородных то­варов других изготовителей.

Коммерческая организация, производящая товар, свойства которого в значительной степени определяются условиями местности, где он производится, вправе зарегистрировать и использовать наименование места происхождения товара. Право пользования наименованием места происхождения товара не является исключительным.

Коммерческая организация учреждается по решению собственника имущества или уполно­моченного им органа. Государственные и муниципальные унитарные предприятия учреждаются Правительством РФ, правительствами (администрациями) субъектов РФ, органами местного самоуправления.

В зависимости от избранной организационно-правовой формы коммерческой организации ее учредительными документами являются: учредительный договор в полных товариществах и товариществах на вере; устав в обществах с ограниченной ответственностью, обществах с дополнительной ответственностью, акционерных обществах, производственных кооперативах, государственных и муниципальных унитарных предприятиях.

В учредительных документах коммерческой организации оп­ределяется фирменное наименование коммерческой организации, место ее нахождения, порядок управления деятельностью ком­мерческой организации, а также содержатся другие сведения, предусмотренные Гражданским кодексом РФ или специаль­ными законами для коммерческих организаций соответствующе­го вида (например, п. 1 ст. 113 ГК РФ, ст. 10 Закона о банках).

В учредительном договоре фиксируется воля учредителей на создание коммерческой организации, определяется порядок со­вместной деятельности по ее созданию, условия передачи ей части своего имущества и участия в ее деятельности. В договоре опреде­ляются также условия и порядок распределения между участни­ками прибыли и убытков, управления деятельностью коммерчес­кой организации, выхода участников из ее состава.

Устав коммерческой организации определяет индивидуально-правовой статус коммерческой организации. В уставе в соответст­вии с общедозволительным началом правового регулирования может быть отражено все, что не противоречит действующему за­конодательству, но в соответствии с обязывающим началом пра­вового регулирования в уставе должны быть определены сведе­ния, предусмотренные п. 2 ст. 52 ГК РФ: наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для коммерческих организаций соот­ветствующего вида.

Коммерческая организация считается созданной и приобрета­ет статус юридического лица со дня ее государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК РФ). С этого момента возникает правоспособность коммерческой организации, т.е. способность иметь гражданские права и нести обязанности. Коммерческие организации, за исклю­чением государственных и муниципальных унитарных предпри­ятий (п. 1 ст. 113 ГК РФ) и иных видов организаций, преду­смотренных законом (например, кредитных организаций, страхо­вых организаций), могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (ст. 49 ГК РФ), т.е. коммерческие организации обладают общей правоспособностью, что соответствует общедозволительному началу правового регулирования предпринимательства.

Коммерческая организация может быть ограничена в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Например, кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью (ст. 5 Закона о банках).

Правоспособность коммерческой организации может быть ограничена не только законом, но и по воле учредителей, определяющих цели деятель­ности коммерческой организации в учредительных документаx (п. 1 ст. 49 ГК РФ).

К учреждению коммерческих организаций законодатель предъявляет следующие требования: 1) число акционеров в ЗАО и участников в ООО не должно быть более 50; 2) государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом; 3) финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере с разрешения собственника, если иное не установлено законом; 4) участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществе на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации; 5) участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица (п. 4 ст. 66 ГК РФ); 6) минимальный размер уставного капитала не должен быть менее суммы, установленной законом.