§ 7. Особенности правового положения индивидуального предпринимателя

Индивидуальные предприниматели – это дееспособные граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ).

В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения восемнадцати лет, гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак (п. 2 ст. 21 ГК РФ), а следовательно, может заниматься предпринимательской деятельностью.

В случае объявления несовершеннолетнего, достигшего шестнадцати лет, полностью дееспособным (эмансипация – п. 1 ст. 27 ГК РФ), он также может заниматься предпринимательской деятельностью.

Если гражданин, не зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляет деятельность, подпадающую под признаки предпринимательской (например, систематически сдает в аренду свою квартиру в целях извлечения дохода), он не вправе ссылаться в отношении заключенных им при осуществлении такой деятельности сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила Гражданского кодекса РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, например, правило об ответственности предпринимателя за нарушение обязательства независимо от его вины (п. 4 ст. 23 ГК РФ).

Названная презумпция может быть опровергнута доказательством того, что данная сделка не относится к деятельности лица как предпринимателя, т.е. обоснованием некоммерческого характера спорного обязательства, как не связанного с предпринимательской деятельностью лица, например, при осуществлении предпринимателем благотворительной деятельности.

В соответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ к предпринимательской деятельности гражданина применяются правила, установленные для коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Например, правила о ликвидации юридических лиц не распространяются на индивидуальных предпринимателей.

В отличие от юридических лиц индивидуальные предприниматели не обязаны вести бухгалтерский учет, представлять бухгалтерскую и статистическую отчетность. Для них предусмотрена упрощенная система налогообложения, выражающаяся в поквартальной уплате налогов на доход.

Индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, включая то, которое не участвует в коммерческом обороте.

Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению арбитражного суда. С момента вынесения такого решения утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

§ 8. Особенности правового положения хозяйственных товариществ

Правовое положение хозяйственных товариществ определяется непосредственно Гражданским кодексом РФ (ст. 69-86), так как закон о них не принят.

Полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ).

Полное товарищество действует на основании учредительного договора, который помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ (наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью), должен содержать условия о размере и составе складочного капитала товарищества (минимальный размер складочного капитала законом не установлен); о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Участниками могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, т.к. участники должны профессионально заниматься предпринимательской деятельностью от имени товарищества и нести ответственность за нарушение обязательств независимо от вины.

Лицо может быть участником только одного полного товарищества, что вытекает из его обязанности нести ответственность по долгам товарищества всем своим имуществом.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».

Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.

Являясь объединением лиц, предполагается обязанность их непосредственного участия в ведении дел товарищества (п. 1 ст. 73 ГК РФ). Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, если учредительным договором не предусмотрено, что решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, следовательно, действия любого из участников полного товарищества признаются действиями самого товарищества. Однако учредительным договором может быть установлено, что все участники полного товарищества ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.

При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

Прибыль и убытки распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибылях и убытках не допускается.

Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, то полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Участники солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, т.е. сначала претензии предъявляются к товариществу и только при недостаточности имущества товарищества для покрытия его долгов взыскание может быть обращено на имущество его участников, причем кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от всех участников товарищества, так и от любого из них, в полном объеме.

Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества (п. 2 ст. 75 ГК РФ).

Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе.

Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине.

Соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества ничтожно (ст. 77 ГК РФ).

Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором.

В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников.

Участник товарищества вправе с согласия остальных участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу (ст. 79 ГК РФ).

Участник товарищества может быть исключен из товарищества в судебном порядке по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности, вследствие грубого нарушения участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел (п. 2 ст. 76 ГК РФ).

Полное товарищество ликвидируется по основаниям, указанным в п. 2 ст. 61 ГК РФ, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. В этом случае участник вправе в течение 6 месяцев с момента, когда он стал единственным участников товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество в порядке, установленном Гражданским кодексом РФ.

В случаях выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно дееспособным, либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации участвующего в товариществе юридического лица либо обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале, товарищество ликвидируется, если учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность (п. 2 ст. 81 ГК РФ).

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 82 ГК РФ).

Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются правилами Гражданского кодекса РФ об участниках полного товарищества (п. 2 ст. 82). К товариществу на вере применяются правила Гражданского кодекса РФ о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам Гражданского кодекса РФ о товариществе на вере.

Товарищества на вере действует на основании учредительного договора, подписываемого всеми полными товарищами. Учредительный договор помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ (наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью), должен содержать условия о размере и составе складочного капитала (минимальный размер складочного капитала законом не установлен); о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слов «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности, оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Полные товарищи должны быть предпринимателями, а вкладчиками могут быть физические и юридические лица, за исключениями, предусмотренными Гражданским кодексом РФ. Вкладчиками в товариществе на вере не могут выступать государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено законом. Финансируемые собственниками учреждения могут быть вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом.

Гражданским кодексом РФ определены права и обязанности вкладчика. Вкладчик имеет право: получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором; знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества; по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором; передать свою долю (или часть) в складочном капитале другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части) перед третьими лицами. Учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные права вкладчика.

Вкладчик обязан внести вклад в складочный капитал, что удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.

Основания ликвидации товарищества на вере:

1) выбытие всех участников-вкладчиков независимо от причины выбытия (смерть вкладчика, признание его безвестно отсут­ствующим, объявление умершим, добровольный выход). Если все вкладчики стали полными товарищами, то и в этом случае товарищество на вере следует ликвидировать или преобразовать в полное товарищество;

2) выход (смерть, объявление безвестно отсутствующим гражданина, ликвидация участника – юридического лица) всех полных товарищей. Если в товариществе на вере оста­ется хотя бы по одному полному товарищу и вкладчику, то оснований для ликвидации нет;

3) общие основания для ликвидации юридических лиц, установленные ст. 61 ГК РФ.

В случае выбытия всех вкладчиков допускается лишь одна форма реоргани­зации товарищества на вере – преобразование его в полное товарищество. Если причина реорганизации не связана с тем, что все вкладчи­ки выбыли из товарищества на вере, то оно может быть реорганизовано на общих осно­ваниях.

Вкладчики имеют абсолютный приоритет перед полными товарищами на получение вкладов из имущества ликвидируемого товарищества на вере независимо от причины ликвидации (даже если она про­изошла из-за выхода из товарищества на вере всех вкладчиков).

Таким образом, после удовлетворения требований кредиторов сначала возвращаются вклады участников-вклад­чиков, после этого возвращаются вклады полных товарищей, и лишь после этого распределяется оставшееся имущество товарищества на вере. При его распределении участники-вклад­чики уже не имеют никакого приоритета перед полными товарища­ми. По общему правилу оставшееся имущество делится между пол­ными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в скла­дочном капитале. Однако в учредительном договоре товарищества на вере может быть установлен и иной порядок (например, 3/4 имущества, распределяется между полными товарищами, а осталь­ное – между вкладчиками, или оставшееся имущество делится по­ровну между всеми участниками).

Если учредительный договор не регулирует вопросы рас­пределения оставшегося имущества товарищества на вере, полные товарищи и вкладчи­ки могут заключить письменное соглашение о порядке распределения этого имуществе. В случае, когда полные товарищи и вкладчики не заключили такое соглашение, действует общее правило, закрепленное в ст. 86 ГК РФ, распределения имущества пропорционально долям полных товарищей и вкладчиков в складочном капитале.