§ 2. Заключение договоров в сфере предпринимательства

Принцип свободы договора прежде всего выражается в свободе вступать в договорные отношения. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством (п. 1 ст. 421 ГК РФ).

Если сторона, для которой в соответствии с Гражданским кодексом или иными законами заключение договора обязательно (например, публичный договор для коммерческой организации), уклоняется от его заключения, другая сторона (потребитель) вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и возмещении убытков, причиненных уклонением от заключения договора (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

По предварительному договору (ст. 429 ГК РФ) стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе требовать понуждения к заключению основного договора на условиях, определенных предварительным договором, и возмещения убытков, причиненных уклонением от заключения договора.

Договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

К существенным относятся: 1) условия о предмете договора, без которого договора не может быть; 2) условия, которые названы в законодательстве как существенные или необходимые для договоров данного вида (например, цена в договоре продажи недвижимости); 3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ст. 432 ГК РФ).

Обычно договор заключается посредством направления пред­ложения (оферты) одной из сторон и ее принятия (акцепта) другой стороной.

Оферта может быть отозвана лицом, направившим ее. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с офертой, оферта считается не полученной. Если оферта уже получена адресатом, то она не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочном. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом, а признается отказом от акцепта и в то же время – новой офертой. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (ст. 438 ГК РФ).

Моментом заключения договора признается момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ).

Акцепт может быть отозван. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным.

В случае, если срок для акцепта определен в оферте, договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом, в пределах указанного в ней срока.

Если в оферте срок для акцепта не определен, договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законодательством, а если такой cpoк не установлен, – в течение нормально необходимого для этого времени, т.е. обычного времени прохождения корреспонденции в оба конца.

Помимо общего порядка заключения договоров Гражданский кодекс РФ выделяет ряд специальных порядков заключения договоров: заключение договора в обязательном порядке, заключение договора путем присоединения, заключение договора на торгах.

Порядок заключения договора в обязательном порядке установлен ст. 445 ГК РФ. В случаях, когда для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В случаях, когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции, либо об отклонении протокола разногласий. При отклоне­нии протокола разногласий, либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок, сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Договор присоединения (ст. 428 ГК РФ) – это договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Договоры присоединения широко распространены в банковской, страховой, биржевой сферах деятельности.

Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединение хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Если требование о расторжении или изменении договора при наличии указанных обстоятельств предъявляется стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, оно не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключается договор. Таким образом, договор присоединения соответствует характеру предпринимательской деятельности, осуществляемой на свой риск.

Договор в сфере предпринимательства может быть заключен путем проведения торгов (ст. 447-449 ГК РФ), а в случаях, предусмотренных в законе, только путем проведения торгов, например, продажа предприятия при банкротстве должника – юридического лица.

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. На аукционе выигравшим торги признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое, по заключению конкурсной комиссии, назначенной организатором торгов, предложит лучшие условия.

Если иное не предусмотрено законом, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, сведения о начальной цене.

Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, указанные в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательства по заключенному договору.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, имеющий силу договора. Если лицо, выигравшее торги, уклоняется от подписания протокола, оно утрачивает внесенный им задаток. Если от подписания протокола уклоняется организатор торгов, то он обязан возвратить задаток в двойном размере и возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненныe участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица, что влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Договоры в сфере предпринимательства совершаются в простой письменной форме, за исключением договоров, требующих нотариального удостоверения. Договор об ипотеке, а также договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежат нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 339 ГК РФ). По соглашению сторон могут быть нотариально удостоверены и другие договоры.

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (ст. 434 ГК РФ). В случаях, предусмотренных законом или соглашением, стороны обязаны заключить договор путем составлении одного документа, например, договор продажи недвижимости (ст. 550 ГК РФ).

В случаях, предусмотренных законом, сделки подлежат государственной регистрации, например, сделки с недвижимым имуществом. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (п. 3 ст. 433 ГК РФ).