18.3. Запрет на привлечение работников к работе в выходные

и праздничные дни. Исключения из правил (ст. 113)

В соответствии со ст. 113 ТК РФ работа в выходные и нерабочие праздничные дни запрещается, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ. Для таких "исключительных случаев" ТК РФ установлены два вида порядка привлечения работников:

- с письменного согласия работников;

- без согласия работников.

С письменного согласия работник может быть привлечен к работе в нерабочие праздничные и выходные дни в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений, индивидуального предпринимателя. По сути практически выполнение любого дела можно сделать срочным и важным.

Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни без их согласия допускается в следующих случаях:

1) для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия;

2) для предотвращения несчастных случаев, уничтожения или порчи имущества работодателя, государственного или муниципального имущества;

3) для выполнения работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, а также неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, то есть в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.

Исключение из всех предусмотренных ТК РФ правил привлечения работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни сделаны для работников творческих профессий. Привлечение работников творческих профессий, включенных в перечень профессий, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28 апреля 2007 г. N 252, к работе в выходные, нерабочие праздничные дни допускается в порядке, устанавливаемом коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором.

Общее правило о запрете привлечения к работе в выходные или нерабочие праздничные дни не установлено в отношении:

- работ, приостановка которых невозможна по производственно-техническим условиям (непрерывно действующие организации);

- работ, вызываемых необходимостью обслуживания населения;

- неотложных ремонтных и погрузочно-разгрузочных работ.

Работники организаций, выполняющие указанные работы, в основном работают в режиме ГРВ (или в сменном режиме). При установлении данного режима рабочего времени выходные дни, как правило, не совпадают с общепринятыми выходными днями (суббота, воскресенье). Так, если для "офисных" работников производственного комбината установлена 40 часовая рабочая неделя с выходными днями в субботу и воскресенье, то для работников, занятых на работах на непрерывном конвейере, устанавливается иной режим рабочего времени и, соответственно, отдыха, исходя из графика работы. В последнем случае на работодателя ТК РФ не возлагает обязанности соблюдать правила привлечения к работе в выходной день (согласие на такую работу, оплата труда в повышенном размере), если график работы предусматривает для работников на конвейере работу в общепринятые выходные дни и отдых в другие дни недели, являющиеся рабочими для остальных работников.

Не могут быть привлечены к работе в выходные и нерабочие праздничные дни вне зависимости от наличия согласия на работу данных лиц:

- беременные женщины (запрет закреплен ч. 1 ст. 259 ТК РФ);

- работники в возрасте до 18 лет (запрет закреплен ст. 268 ТК РФ), за исключением творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, занимающих должности, входящие в Перечень, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 28 апреля 2007 г. N 252;

- спортсмены в возрасте до 18 лет (в отношении них частью 3 ст. 348.8 ТК РФ не установлен жесткий запрет, но оговорено, что привлечение данной категории работников к работе в выходной или нерабочий праздничный день возможно в порядке, установленном коллективным или трудовым договором, соглашением, локальными нормативными актами организации.

Могут быть привлечены к работе в выходные и нерабочие праздничные дни с ограничениями следующие категории работников, перечисленные в ст. ст. 113, 259, 264 ТК РФ):

- инвалиды;

- женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет;

- матери и отцы, воспитывающие без супруга (супруги) детей в возрасте до пяти лет;

- работники, имеющие детей-инвалидов;

- работники, осуществляющие уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением;

- опекуны (попечители) несовершеннолетних.

Указанные лица могут быть привлечены к работе в выходные, нерабочие праздничные дни только при условии, если это не запрещено им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. Работодатель предварительно обязан под роспись ознакомить указанных лиц с их правом отказаться от работы в выходной или нерабочий праздничный день.

День работы в выходной или нерабочий праздничный день в соответствии со ст. 153 ТК РФ оплачивается в особом порядке - не менее чем в двойном размере:

- сдельщикам - не менее чем по двойным сдельным расценкам;

- работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым тарифным ставкам, - в размере не менее двойной дневной или часовой тарифной ставки;

- работникам, получающим оклад (должностной оклад), - в размере не менее одинарной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа в выходной или нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа производилась сверх месячной нормы рабочего времени.

Альтернатива оплате в двойном размере - предоставление другого дня отдыха. В этом случае работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит.

Работодатели зачастую неправильно трактуют положения ст. 153 ТК РФ в части предоставления другого дня отдыха: "...по желанию работника, работавшего в выходной или нерабочий праздничный день, ему может быть предоставлен другой день отдыха...". Учитывая, что такие дни отдыха (в рабочей среде называемые "отгулы"), скопившиеся за годы работы и не использованные до дня увольнения, при увольнении "сгорают" и никак не компенсируются, работодатели по умолчанию предлагают работникам, которые привлекаются к работе в выходные и нерабочие праздничные дни, только "отгулы", экономя на оплате в двойном размере. Следует отметить, что такой подход не совсем соответствует прямым требованиям ТК РФ: желание воспользоваться правом на другой день отдыха навязывается работнику работодателем, в то время как совершенно законное желание работника получить двойную оплату за работу в выходной или нерабочий праздничный день, работодателем не учитывается или попросту игнорируется.

Между тем право выбора компенсации за работу в выходной или нерабочий праздничный день (оплата в повышенном размере или другой день отдыха) предоставлено работнику, а не работодателю. Данную точку зрения отстаивают и государственные инспекторы труда. Например, государственные инспекторы труда Оренбургской области <19> придерживаются мнения, что при отсутствии письменного заявления работника о предоставлении ему в качестве компенсации за работу в выходные или нерабочие праздничные дни другого дня отдыха производится оплата в повышенном размере. Работодатель не имеет права отказать в оплате работы в выходной день в двойном размере, заменив ее отгулом, если работник против этого возражает.

--------------------------------

<19> Официальный сайт государственной инспекции труда Оренбургской области: http://git56.rostrud.info/questioner.

Кроме того, второй по популярности ошибкой работодателя является предоставление количества часов другого дня отдыха пропорционально отработанному времени в выходной день. Роструд в письме от 17 марта 2010 г. N 731-6-1 дополнительно поясняет, что при употреблении в ТК РФ формулировки "день отдыха", с точки зрения Роструда, законодатель имел в виду именно "день" отдыха. Роструд в своем письме от 31 октября 2008 г. N 5917-ТЗ по этому же вопросу поясняет, что исходя из буквального прочтения ст. 153 речь идет именно о дне отдыха, а не о пропорциональном предоставлении времени отдыха за работу в выходной день. Действующее законодательство не предусматривает зависимости продолжительности отдыха от продолжительности работы в выходной или нерабочий праздничный день. Позиция Роструда, высказываемая по данному вопросу практически ежегодно, остается неизменной. Та же точка зрения высказана и в письме Роструда от 3 июля 2009 г. N 1936-6-1.

Таким образом, за работу в выходные и нерабочие праздничные дни работнику в соответствии со ст. 153 ТК РФ предоставляется полный день отдыха, а не количество часов пропорционально отработанному времени в выходной или нерабочий праздничный день, даже если работник в этот день проработал всего два часа. Несмотря на наличие данных единообразных разъяснений, даваемых Рострудом ежегодно, многие работодатели до сих пор неправильно реализуют положение ст. 153 ТК РФ в части предоставления другого дня отдыха.