10.3. Срочный трудовой договор.

Опасности для работодателя (ст. 59)

Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно:

- на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы. Место работы сохраняется, прежде всего:

- за временно нетрудоспособным работником, за работником, находящимся в отпуске, в том числе в декретном или отпуске по уходу за ребенком (см. раздел 7 настоящей книги);

- за гражданами на время прохождения ими военных сборов (п. 2 ст. 6 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (далее - ФЗ "О воинской обязанности и военной службе");

- за работниками, направленными в служебную командировку (ст. 167 ТК РФ);

- за работниками на время исполнения им государственных или общественных обязанностей в случаях, если в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами эти обязанности должны исполняться в рабочее время (например, за членом комиссии референдума, обладающим правом решающего голоса, освобожденным от работы на указанный период на основании представления комиссии референдума, сохраняется место работы (должность) (п. 3 ст. 46 Федерального конституционного закона от 28 июня 2004 г. N 5-ФКЗ "О референдуме Российской Федерации" (далее - ФКЗ "О референдуме РФ");

- за работниками, направляемыми работодателем для повышения квалификации (ст. 187 ТК РФ);

- на время выполнения временных (до двух месяцев) работ;

- для выполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода (сезона);

- с лицами, направляемыми на работу за границу;

- для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг;

- с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период или для выполнения заведомо определенной работы. Пример такой организации: ликвидационная комиссия финансово-кредитного учреждения, находящегося в стадии конкурсного производства в результате кризиса;

- с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой;

- для выполнения работ, непосредственно связанных со стажировкой и с профессиональным обучением работника;

- в случаях избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в политических партиях и других общественных объединениях;

- с лицами, направленными органами службы занятости населения на работы временного характера и общественные работы;

- с гражданами, направленными для прохождения альтернативной гражданской службы;

- в других случаях, предусмотренных ТК РФ или иными федеральными законами. Например, п. 4 ст. 25 ФЗ "О государственной гражданской службе РФ" одним из таких случаев, когда заключается срочный контракт, указано замещение отдельных должностей гражданской службы категории "руководители", а также должностей гражданской службы категории "помощники (советники)".

Срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения в случаях:

- заключения его с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек);

- заключения трудового договора с пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, разрешена работа исключительно временного характера;

- с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы;

- для проведения неотложных работ по предотвращению катастроф, аварий, несчастных случаев, эпидемий, эпизоотий, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств;

- с лицами, избранными по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;

- с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с Перечнем работ, профессий, должностей этих работников, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 28 апреля 2007 г. N 252 "Об утверждении Перечня профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, особенности трудовой деятельности которых установлены Трудовым кодексом Российской Федерации" (далее - Постановление Правительства от 28 апреля 2007 г. N 252);

- с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций, независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности;

- с лицами, обучающимися по очной форме обучения;

- с лицами, поступающими на работу по совместительству;

- в других случаях, предусмотренных ТК РФ или иными федеральными законами. Отсылка указания возможности или необходимости заключения срочного трудового договора к иным нормам ТК РФ или иных законодательных актов обоснованна: такая формулировка не дает работодателю "прикрываться" данной нормой при необоснованном заключении срочного трудового договора. Какие случаи заключения срочного трудового договора предусмотрены иными, не перечисленными в вышеуказанном списке, нормами ТК РФ и иными законами? Прежде всего, случаи заключения трудового договора между работником и религиозной организацией (ст. 344 ТК РФ). Указание срока действия трудового договора необходимо и при приеме любым работодателем на работу иностранца. Данная необходимость продиктована анализом совокупности норм Федерального закона от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" (далее - ФЗ "О порядке выезда из РФ и въезда в РФ"), ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в РФ", Приказа Федеральной миграционной службы Российской Федерации (далее - ФМС РФ) от 26 февраля 2009 г. N 36 "О некоторых вопросах выдачи разрешений на работу иностранным гражданам, прибывшим в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы".

Важно! ТК РФ устанавливает очень важное правило: Трудовой договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных судом, считается заключенным на неопределенный срок. Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок.

Следует отметить, что даже если трудовой договор заключен с работником на определенный срок необоснованно, при отсутствии на то оснований, он не будет считаться заключенным на неопределенный срок автоматически. Только при оспаривании работником в судебном порядке пункта договора, устанавливающего его срочность, договор может быть признан судом заключенным на неопределенный срок.

Так, Определением Верховного Суда РФ от 13 апреля 2004 г. N 35-Г04-5 решение Тверского областного суда от 15 января 2004 г. об удовлетворении исковых требований Б. к федеральному государственному унитарному предприятию "Особое конструкторское бюро противопожарной техники" о восстановлении на работе, признании срочного трудового договора заключенным на неопределенный срок, взыскании заработной платы, пособия по временной нетрудоспособности, премиального вознаграждения, оплате времени вынужденного прогула и компенсации морального вреда в полном объеме оставлено без изменения. При принятии данного решения суд указал, что работодатель не вправе был заключать с истицей срочный трудовой договор, поскольку трудовые отношения по характеру выполняемой работы могли быть установлены на неопределенный срок. Продолжение истицей трудовой деятельности в той же должности по окончании срока, указанного в первоначальном договоре, также свидетельствовало о том, что фактически имел место трудовой договор, заключенный на неопределенный срок.

Очень часто в практике недобросовестных работодателей принято многократное заключение срочных трудовых договоров с одними и теми же работниками при отсутствии необходимости определения временных рамок трудового договора. Как было указано Пленумом Верховного Суда РФ в Постановлении от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами РФ ТК РФ") при установлении в ходе судебного разбирательства факта многократности заключения срочных трудовых договоров на непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции суд вправе с учетом обстоятельств каждого дела признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок.

Например, заключение срочного трудового договора с формовщицей мясного цеха каждые два месяца, как правило, будет признано судом необоснованным, так как из характера выполняемой работы и обязанностей работника не усматривается "временности" данной работы.

Однако в каждом случае судом оцениваются все обстоятельства, имеющие значение для дела. Например, заключение срочного трудового договора с работником, принимаемым на "декретные" ставки даже при неоднократности при оценке судом может быть признано правомерным, если работодателем будет доказано, что вакантных ставок по данной должности, кроме нескольких "декретных", в организации не имеется. При таких условиях заключение с одним и тем же работником срочного трудового договора при приеме на одну "декретную" ставку, а затем (после выхода основного работника) прием на другую "декретную" ставку опять же по срочному трудовому договору будут признаны правомерными.

Обратите внимание на порядок прекращения срочного трудового договора (см. таблицу 3)!

Таблица 3

N	Срок трудового договора	Дата окончания	Срок предупреждения при увольнении по инициативе работника	Срок предупреждения при увольнении по инициативе работодателя	Норма ТК РФ
1	На срок до 2-х месяцев	Дата, указанная в договоре	3 календарных дня	3 календарных дня - для случаев увольнения в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников	Ст. 292
2	На срок от 2-х месяцев до опреде- ленной даты	Дата, указанная в договоре	Срок специально не установлен. Применяется общий срок предупреждения - две недели (ст. 80 ТК РФ)	3 календарных дня	Ст. 79
3	На срок отсутст- вия основного работника	До даты выхода на работу основного работника	Срок специально не установлен. Применяется общий срок предупреждения - две недели (ст. 80 ТК РФ)	Не предупреждается	Ст. 79
4	На срок выполне- ния рабо- ты	До даты выполнения и приемки выполненной работы	Срок специально не установлен. Применяется общий срок предупреждения - две недели (ст. 80 ТК РФ)	3 календарных дня	Ст. 79
5	На время выполне- ния сезонных работ	Окончание периода (сезона)	3 календарных дня	7 календарных дней - для случаев увольнения в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников организации	Ст. 79, ст. 296