Вопрос 6 Классификация юл

1. По целям деятельности: КО и НКО

   КО	НКО
   Цель: получение прибыли и распределение её между участниками	Цель деятельности общественно полезна, определяется законом для конкретной формы ЮЛ и конкретизируется в учредительных документах;
   По ГК прямое указание, что все КО могут создаваться только в 4-х организационно-правовых формах. Этот перечень исчерпывающий: ХТ (ПТ, ТнаВ); ХО (ООО, ОДО, АО); ПК; УП (только гос., мун; работают на хоз. ведении, на оперативном управлении). УП на праве оперативного управления называется казённым управлением.	Их перечень указывается в ГК и в других законах. Данный перечень не исчерпывающий, например, потребительские кооперативы, общественные, религиозные организации, фонды, учреждения, ассоциации, союзы, некоммерческие партнёрства, автономные некоммерческие организации, торгово-промышленные палаты, товарищества собственников жилья (ТСЖ), товарные биржи, политические партии, профсоюзы, коллегии адвокатов, нотариальные палаты, гос. и мун. органы и др. По сути, все НКО получают прибыль и раскладывают её по карманам.
   Участники КО имеют некоторые имущественные права на имущество созданных ими ЮЛ. К ним относят: право на получение прибыли, право на получение части имущества при его ликвидации, право на получение вкладов при выходе.	Все НКО вправе заниматься предпринимательской деятельностью, однако при этом их участники не имеют никаких имущественных прав на имущество данного ЮЛ. Прибыль между ними не распределяется, идёт на достижение установленной цели. При выходе из НКО вклады не возвращаются, при ликвидации они также не получают ничего. Имущество передаётся другой организации, которая преследует те же цели либо его судьба решается судом. Исключение: потребительские кооперативы, учреждения и др.
   Для КО правоспособность общая (искл. см. выше)	Для НКО правоспособность специальная

2. По форме собственности: государственные (УП и учреждения); муниципальные (УП и учреждения); частные (все остальные);

3. По составу учредителей: а) учредитель – только государство или мун. образования (УП); б) учредители только ЮЛ – ассоциации и союзы; в) учредители – только субъекты предпринимательской деятельности: полные товарищества, торгово-промышленные палаты; г) учредители – только физ. лица (ПК); д) учредители – любые ФЛ и ЮЛ (ХО и др.)

4. По объёму вещных прав: А) правом оперативного управления обладают казённые предприятия и учреждения. Казённое предприятие – унитарное предприятие на праве оперативного управления. Б) правом хозведения обладают все унитарные предприятия, кроме казённых. В) Правом собственности обладают все остальные ЮЛ.

5. По характеру прав учредителей на имущество: а) ЮЛ, на имущество которых учредители имеют некоторые имущественные права – ХО, ХТ, ПК; б) ЮЛ, в отношении которых учредитель имеет право собственности на имущество – унитарные предприятия и учреждения; в) ЮЛ, в отношении которых не имеют никаких имущественных прав (НКО).

6. По порядку образования: а) в регистрационном (нормативно-явочном) порядке. Для образования ЮЛ здесь не требуется спрашивать ни у кого разрешение; необходимо лишь собрать необходимые документы, сформировать уставной капитал, представить документы в налоговый орган. Б) в разрешительном порядке требуется разрешение уполномоченного органа + госрегистрация: УП, банки и др.

Вопрос 7 Порядок образования ЮЛ. Создание ЮЛ проходит в 2 стадии: 1) госрегистрационная (когда будущие участники должны проявить инициативу, оформить необходимые документы, представить их в налоговый орган и т. д., т. е. соблюсти необходимые формальности); 2) госрегистрация ЮЛ, с момента которой ЮЛ считается созданным.

Госрегистрация ЮЛ – единый порядок госрег ЮЛ определяется ФЗ «О госрег ЮЛ и ИП» – закон регулирует отношения по госрег ЮЛ при их создании, реорганизации, ликвидации и привнесении изменений в учредительные документы. На сегодня уполномоченным органом исполнительной власти, осуществляющим госрег, является ФНС (Закон №129-ФЗ от 08.08.2001, вступил в юрсилу 01.07.2002)

Госрегистрация ЮЛ – акт налогового органа о признании организации ЮЛ-ом путём внесения соответствующей записи в реестр. Аналогичные акты принимаются и при реорганизации, ликвидации, внесении изменений в учредительные документы. Госрег осуществляется в срок не более 5-ти дней со дня получения регистрирующим органом документов. При несоблюдении сроков регистрирующий орган может быть привлечён в ответственности. Госрег осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа ЮЛ.

Согласно ст. 12 ФЗ, для госрег предоставляются следующие документы: 1) подписанное заявителем заявление в установленной законом форме, где указывается, что сведения в предоставленных документах достоверны, что соблюдён порядок учреждения данной формы, в т. ч. по оплате уставного капитала. Вся ответственность за соответствие содержания документов требованием закона полностью лежит на заявителе, поэтому, согласно ФЗ, его подпись на заявлении должна быть нотариально удостоверена, - это лишает его в случае конфликта утверждать, что не он является субъектом ответственности; 2) решение учредителей о создании данного ЮЛ в виде протокола собрания либо заключённого между ними договора о создании ЮЛ; 3) документ об оплате госпошлины; 4) учредительные документы (2 вида: устав, учредительный договор).

Налоговый орган, осуществляющий госрегистрацию, осуществляет постановку данного ЮЛ на учёт в качестве налогоплательщика, а также предоставляет сведения о госрегистрации во внебюджетные фонды. Отказ в госрегистрации возможен в 2-х случаях: а) при предоставлении не всех документов; б) при предоставлении документов в ненадлежащий налоговый орган (необходимо по месту основания). На сегодня отсутствует возможность отказа при несоответствии содержания документов требованиям закона, т. к. вся ответственность за это лежит на заявителе. Отказ в госрегистрации должен быть письменным и мотивированным. Решение принимается в срок не более 5-ти дней, отказ может быть обжалован в суде.

Учредительные документы: к ним относят учредительный устав, учредительный договор и положения (определено законом). Учредительный документ – правовая основа ЮЛ. В них конкретизируются общие нормы закона применительно к данной форме ЮЛ и к его интересам. Это локальные нормативные акты, в которых определяется правовое положение ЮЛ и которые регулируют отношения между участниками. Состав учредительных документов определяется законом для конкретной формы. Учредительный договор – консенсуальный гражданско-правовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе деятельности. Он заключается и подписывается всеми учредителями. Учредительный устав, в отличие от договора, не заключается, а утверждается на общем собрании. Его подписывают не все участники, а, как правило, председатель и секретарь собрания. По закону, например, правовой базой для полного товарищества является только учредительный договор, а для ОАО, ООО – устав.

В учредительные документы вносятся следующие сведения: 1) общеобязательные – вносятся в учредительные документы всех ЮЛ; 2) специальные сведения, которые предусмотрены специальным законодательством для данного ЮЛ. 3) Дополнительные сведения, которые не обязательны, но важны для участников.

Примерный перечень общеобязательных сведений: 1) организационно-правовая форма и наименование; место нахождения; размер уставного капитала; состав и компетенция органов управления и контроля; Порядок распределения прибыли и убытков между участниками; порядок условий реорганизации и ликвидации; Порядок выхода учредителя из состава; для ЮЛ со специальной правоспособностью – перечень осуществляемых видов деятельности; Сведения об учредителях.

Существуют следующие способы образования ЮЛ: 1) нормативно-явочный (распространён в РФ); 2) Разрешительный; 3) распорядительный – ЮЛ создаётся на основании распоряжения учредителя, госрегистрации не требуется, в РФ не применяется – так создавались ЮЛ в СССР

Вопрос 8 Прекращение деятельности ЮЛ. ЮЛ прекращает свою деятельность в двух случаях: 1) при его реорганизации – это прекращение деятельности ЮЛ с переходом прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим ЮЛ. 2) при его ликвидации – полное прекращение деятельности ЮЛ без перехода прав и обязанностей кому-либо.

Реорганизация – 5 форм:

1) Слияние – образование одного ЮЛ вместо нескольких. Права и обязаноости каждого присоединённого переходят к вновь образующемуся, при этом создаётся новое ЮЛ, а участвующие в слиянии прекращают своё существование;

2) присоединение – присоединение одного ЮЛ к другому без прекращения деятельности последнего, к которому перезодят все права и обязанности присоединённого. Присоединившееся ЮЛ прекращает своё существование, а в учредительные документы основного вносятся соответствующие изменения;

3) Разделение – возникновение вместо одного старого ЮЛ двух или нескольких новых. К возникшим новым переходят все права и обязанности реорганизованного по разделительному балансу в указанных там частях;

4) выделение – выделение из структуры ЮЛ нового ЮЛ, при этом права и обязанности между ними также делятся по учредительному балансу в учредительных частях, новое лицо подлежит новой госрег, а в учредительные документы основного вносятся изменения;

5) преобразование - изменение органищационно0правовой формы ЮЛ, при этом ГК и др. ФЗ ограничивает процесс преобразования тюк ю ими чётко указаны, какие формы могут быть преобразованы в какие, например, АО может быть преобразовано только в ООО, ПК и в некоммерческое партнёрство. На это указывает ст. ФЗ «Об ОАО». ООО может преобразоваться в АО, ОДО, ПК (по ст. 56 ФЗ «Об ООО». Для реорганизации ЮЛ в форме слияния и преобразования, в случаях по закону, требуется согласие антимонопольного органа. Эти основания указаны в ФЗ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарном рынке». Антимонопольный орган может запретить эту реорганизацию в случаях по закону, если этот вид реорганизации может привести к ограничению конкуренции на товарном рынке либо при усилении доминирующего положения субъекта на нормальном рынке.

Реорганизация ЮЛ может осуществляться: а) добровольно (т. е. по решению учредительного собрания); б) принудительные (по решению уполномоченного госоргана или суда, например, разделение или выделение возможно по решению антимонопольного органа, если хозяйствующий субъект является монополистом и его действия приводят к ограничению конкуренции). Если на основании этого ЮЛ не будет реорганизовано в срок, суд по иску этого органа назначает для этого внешнего управляющего, к которому переходят все полномочия по управлению делами этого ЮЛ на момент реорганизации.

Гарантии кредиторов: 1) все кредиторы данного ЮЛ должны быть письменно лично уведомлены о реорганизации. При этом кредиторы вправе досрочно прекратить все отношения и требовать возмещение убытков.

Вопрос 9 Ликвидация ЮЛ также может быть осуществлена добровольно или принудительно. В добровольном порядке она осуществляется на общем собрании. Типичными основаниями являются: нецелесообразность дальнейшего существования; истечение срока, на которое оно было создано; при достижении или недостижении уставных целей и др.

Принудительная ликвидация происходит только по решению суда и только по основаниям, указанным в ГК, этот перечень исчерпывающий; Это следующие основания: а) осуществление деятельности без лицензии; б) осуществление деятельности, запрещённой законом; в) осуществление деятельности с неоднократными грубыми нарушениями закона; г) систематическое осуществление общественной организации, религиозной организацией, фондом внеуставной деятельности; д) при признании судом недействительной регистрации ЮЛ в связи с допущенными при его создании нарушениями, если они носят неустранимый характер; е) при банкротстве.

20.09.2011

Порядок ликвидации ЮЛ: 1) участники ЮЛ, уполномоченный орган или суд, принявшие решение о ликвидации, назначают для этой процедуры ликвидационную комиссию, в состав которой могут входить участники ЮЛ и др. лица; ликвидация может быть поручена специализированной организации с момента назначения комиссии. Все полномочия по управлению делами данного ЮЛ переходят к ним. Она же выступает и в суде от имени ЮЛ, ей направляется в банк заявление о прекращении списания средств со счетов ЮЛ без согласия с ней. Решение о ликвидации должно быть письменно оформлено протоколом общего собрания, органом управления ЮЛ или определением суда. Учредители ЮЛ или орган, принявший решение о ликвидации, обязаны в трёхдневный срок письменно уведомить об этом регистрирующий орган с приложением решения о ликвидации. При этом налоговый орган вносит пометку в госреестр о том, что данное ЮЛ находится в процессе ликвидации. С этого момента не допускаются госрегистрация любых изменений в учредительные документы, а также госрегистрация ЮЛ, учредителем которых может стать ликвидируемое ЮЛ; 2) Далее комиссия публикует в СМИ данные о ликвидации, - данные публикуются в специсточнике. В этой публикации она констатирует этот факт для всеобщего сведения, а также указывает сведения о почтовом и фактическом адресах, кому и по какому адресу кредиторы вправе предъявлять свои требования, при этом, согласно ГК, минимальный срок для предъявления кредиторам свои убытки – 2 месяца. Кроме того, кредиторы должны быть уведомлены письменно. Доказательством таких уведомлений являются копии таких документах с приложением почтовых квитанций об их отправлении. На этом же этапе комиссия принимает меры к выявлению и письменному уведомлению всех кредиторов и должников ЮЛ, а также по получению дебиторской (меры, применяемые к должнику для получения долгов) задолженности. Ей дано право требовать от должников погашение долгов, предъявлять им претензии, а при необходимости направлять иски в суды. Если стороны не договорились о досрочном исполнении обязательств, срок по которым ещё не наступил, спор разрешается в суде. 3) Далее ликвидационная комиссия уже после истечения срока для представления требования кредиторами оценивает состав кредиторской задолженности, принимает решение об удовлетворении или отклонении требований кредиторов и составляет промежуточный ликвидационный баланс (активы минус пассивы), который утверждается органом, принявшим решение о ликвидации; 4) в соответствии с этим балансом удовлетворяются законные требования кредиторов в порядке очерёдности, установленной ГК (внутри очереди – по хронологии поданных заявлений): 1 очередь – удовлетворяются требования граждан, перед которыми ЮЛ несёт ответственность за причинение вреда их жизни и здоровью; 2 очередь – выплаты по выходным пособиям и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, а также выплата авторских вознаграждений; 3 очередь – по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды; 4 очередь – расчёты со гражданско-правовым договорам. Требования, заявленные после истечения сроков, удовлетворяются в последнюю очередь после всех требований, заявленных в срок.

При недостаточности денежных средств для удовлетворения требований всех кредиторов комиссия осуществляет продажу имущества данного ЮЛ с торгов. Если и при этом средств не хватает, комиссия обязана обратиться в арбитражный суд с требованием о признании данного ЮЛ банкротом. В этом случае удовлетворение требований кредиторов происходит в судебном порядке в соответствии с ФЗ «о несостоятельности (банкротстве)».

5) После выплаты всех долгов комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс, который утверждается органом, принявшим решение о ликвидации. Оставшееся имущество, если КО, распределяется между участниками, а если НКО – передаётся на уставные цели. Все необходимые документы передаются в налоговый орган, который на их основе вносит в госреестр вносит соответствующую запись о прекращении деятельности данного ЮЛ

Вопрос 10 Несостоятельность (банкротство). Регулируется ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанное арбитражным судом неспособность должника в полном объёме удовлетворить требования всех кредиторов либо исполнить законные обязанности по уплате обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды. Согласно ФЗ, его действия распространяются: а) на все КО, кроме казённых предприятий; б) на все НКО, кроме религиозных организаций, политических партий и учреждений

Все дела о банкротстве подведомственны только арбитражному суду. Дела рассматриваются по месту нахождения должника. Заявление о признании должника банкротом принимаются арбитражным судом только при наличии указанных в законе обязательных условий: а) если требования к должнику ЮЛ-цу не менее 100 т. р., а к должнику-гражданину – 10 т. р.; б) если требования не исполнены должником в течение 3-х месяцев с даты, когда они должны быть исполнены; в) в законе конкретизировано, что требования кредиторов должны носить исключительно денежный характер, а не натуральный, например, обязанность по передаче товара, выполнения работы, оказание услуги в расчёт не принимаются; все денежные требования кредиторов должны быть подтверждены судебными решениями.

Существует 5 банкротных процедур: 1) наблюдение; 2) финансовое оздоровление; 3) внешнее управление; 4) конкурсное производство; 5) мировое соглашение.

1) Наблюдение – вводится арбитражным судом с момента вынесения им определения о признании заявления о признании должника банкротом, при этом суд назначает фигуру временного управляющего. Основные его задачи: а) обеспечение сохранности имущества должника; б) анализ финансового состояния должника; в) установление всех кредиторов должника, размера их требований и уведомление всех кредиторов о возбуждении дела о банкротстве. Заканчивается созывом первого собрания кредиторов, при этом органы управления должника не отстраняются, однако некоторые сделки возможны только при согласии этого временного управляющего. Следующая процедура банкротства зависит от того, какое решение примет первое собрание кредиторов, либо о введении оздоровительных процедур (финансовое оздоровление или внешнее управление), либо о ликвидационной процедуре и открытии конкурсного производства (продажи имущества), либо о подписании мирового соглашения (уступки, прощение долгов).

Финансовое оздоровление и внешнее управление вводится арбитражным судом по ходатайству первого собрания кредиторов, при этом судом назначаются, при финансовом оздоровлении, административный управляющий, а при внешнем управлении – внешний управляющий. Основной её целью является восстановление финансового положения должника. При финансовом оздоровлении органы управления должника продолжают свою деятельность, а при внешнем управлении руководитель должника устраняется от должности и всё управление делами должника возлагается на внешнего управляющего, прекращаются и полномочия органов управления должником. При этом, управляющий сам ведёт бухгалтерский и финансовый учёт, он же разрабатывает и представляет на утверждение собрание кредиторов план финансового оздоровления.

Конкурсное производство – принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом, при этом назначается конкурсный управляющий. Цель конкурсного производства – выгодно продать имущество должника, правильно сформировать конкурсную массу, а по возможности, её увеличить за счёт привлечения к ответственности субсидиарных должников, за счёт обращения в суд с заявлением о признании некоторых сделок должника недействительными, которые можно признать таковыми по закону. Это сделки с заинтересованными лицами, сделки по отчуждению имущества, если их балансовая стоимость более 10% от чистых активов имущества должника без разрешения временного управляющего и т. д.

Мировое соглашение – мирное прекращение спора между должником и кредитором на основе мирного урегулирования взаимных претензий и утверждения мирных уступок. Его заключение осуществляется под контролем арбитражного суда. Мировое соглашение может быть заключено на любой стадии, но до вынесении окончательного решения о признании должника банкротом, при этом полномочия управляющего прекращаются.