ПРОИСХОЖДЕНИЕ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Однако у них много общего по существу и форме. Все они основываются на концепциях, отличающихся от тех, которые господствуют в западных странах. Эти правовые системы в какой-то мере заимствуют западные идеи, но в значительной мере остаются верны взглядам, в которых право понимается совсем иначе и не призвано выполнять те же функции, что в западных странах.

В2005 году в мире насчитывалось 1,3 миллиарда мусульман. Более чем в 40 государствах мусульмане составляют большинство населения, среди них: в Индонезии – 210 миллионов, в Пакистане – 150, в Бангладеш – 110,

вНигерии – 80, в Иране и в Турции – по 65, в Египте – 60, в Марокко и в Алжире – по 30, в Судане – 25, Саудовской Аравии – 20. В Индии (более 1,1 млрд населения) проживает 140 миллионов мусульман.

Создана Организация Исламская конференция (ОИК), объединяющая 57 мусульманских государств. В их число входят 6 стран – членов СНГ. Размер уставного капитала этой организации составил более 12 миллиардов долларов. Образована «большая исламская восьмерка», на долю которой приходится уже около 8% мировой торговли.

Увеличивается не только численность, но и влияние мусульман на общественные процессы (политические, экономические, идеологические, правовые и иные), происходящие в странах западной Европы. В начале 2000 года группа экспертов ООН разработала всемирный прогноз развития миграционных процессов на первую четверть ХХI века. Из него следовало, что почти все развитые страны стоят перед угрозой исламизации, но сильнее всего этот процесс проявится в Европе. Пока этот прогноз оправдывается.

После окончания Второй мировой войны в Европе из-за неравномерного развития стран наблюдалась «внутренняя» миграция населения. На смену ей с начала 80-х годов ХХ столетия основные потоки рабочей силы стали поступать из бедных исламских стран. Они решали не только чисто экономические проблемы, но и демографические. Специалисты ввели в обращение новое понятие –«европейский ислам». Многие (более половины) из мусульман, натурализовавшихся в европейцы при сохранении исламской культуры считают себя «верующими, но не практикующими».

Численность стран – членов Европейского Союза до его расширения за счет бывших социалистических государств составляла 379 миллионов, из низ – почти 14 миллионов иммигрантов-мусульман, прибывших в основном из Турции, Магриба, Индийского субконтинента.

ВАнглии насчитывается 2000 имамов, 1600 мечетей, 4 частные мусульманские школы. Во Франции -1500 имамов, 1685 мечетей и молельных мест. В ФРГ – 1500 имамов, более 1000 мечетей, примерно 2000 молельных мест и одна частная мусульманская школа. С 1 января 2000 года германское гражданство стало определяться не только «по крови» (по национальности родителей), но и по месту рождения. В Дании – 90 имамов, 40 молельных мест, 12

частных мусульманских школ. В Голландии – 500 имамов, 450 мечетей, 20 частных мусульманских школ. В Италии – 2 мечети, 155 молельных мест. В Испании – 12 мечетей, 60 молельных мест, 4 частных мусульманских школ1.

ВРоссии проживает более 26 (по другим оценкам – более 20) миллионов мусульман. Ранее в Российской империи существовали четыре крупных региональных мусульманских центра. Главы двух из них, бухарский эмир и хивинский хан, входили в Госсовет и участвовали во всех важнейших государственных церемониях, в том числе в интронизации православного императора. Четыре крупных мусульманских центра сохранялись и в СССР. Теперь

этих структур нет, а взамен образовалось более 40 духовных управлений. Фактически мусульманское сообщество России разобщено на региональные и этнические анклавы2.

Одной из особенностей ислама в России является отсутствие (за исключением Северного Кавказа) «политического ислама». По большей части граждане, исповедующие эту религию являются этническими мусульманами. Для них характерен бытовой ислам, выражающийся в исполнении небольшой части религиозных обрядов и предписаний. В различных регионах России также наблюдается заметное различие в религиозных традициях. В отличие от других стран решением Конституционного Суда Российской Федерации также запрещено создание политических партий на религиозной основе.

9.4.4. Индусское право Другой распространенной системой религиозного права является индусское право (Индия, Сингапур, Бирма,

Малайзия и д. р.). В содержание этой системы входят: обряды, верования, идеологические ценности, мораль, философия. Они нормативно закрепляют определенный образ жизни и общественное устройство. Индуизм сформировался в глубокой древности, однако сохранил свое регулирующее значение до настоящего времени. В этом качестве он выступает непременным элементом государственно-правовых отношений современного, в частности индийского, общества.

1Сабов Александр. Полумесяц над Европой (Веротерпимость как вызов экстремизму). //Российская газета. 2006. 1 марта.

2Каким бы богам ни молиться (краткий конспект доклада «Россия и исламский мир»). //Российская газета. 2005. 16 сентября.

199

ПРОИСХОЖДЕНИЕ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Особую роль индусское право играет в тех сферах, где влияние религии до сих пор наиболее ощутимо: семейных, наследственных отношениях, кастовом статусе человека и т.п.

Индусское право отличается глубочайшими религиозно-нравственными истоками. Это не право Индии, а право общины, исповедующей индуизм. Их влияние на общественные отношения велико в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре и Малайзии, а также в странах на восточном побережье Африки. (Преимущественно в Танзании, Уганде, Кении). Как и ислам, индуизм обязывает своих последователей помимо принятия на веру определенных религиозных догм и к определенному миропониманию. Главная идея индуизма – учение о перевоплощении души, которое происходит в соответствии с кармой, то есть живой облик в будущей жизни является воздаянием за хорошее или плохое поведение, за характер поступков в этой жизни. Поэтому для правоверного индуса главным является приверженность не к доктрине, а к традиционному общественному укладу.

Образ жизни каждого индуса должен соответствовать нравственному кодексу. Хотя и считается, что все индийцы равны, но на самом деле эти различия весьма ощутимы. Одним из убеждений индуизма является то, что люди разделены с момента рождения на социальные и иерархические категории, каждая из которых имеет свою систему прав и обязанностей и даже мораль. Оправдание кастовой структуры общества – основа философской, религиозной и социальной системы индуизма. При этом каждый человек должен вести себя так, как это предписано социальной касте, к которой он принадлежит. На протяжении длинного отрезка времени индийской истории великие люди не раз предостерегали против жречества и строгой кастовой системы. Время от времени против них возникали мощные движения. Тем не менее, медленно и почти неощутимо касты росли и распространялись на все сферы общества.

Духовные книги служили важнейшими путеводителями людей и способствовали внедрению в их сознание и поведение представлений о справедливости, совести. Обычаи и решения каст, подкаст, общин служили разрешению споров. Послушание человека как части целого формировалось «изнутри», вследствие чего правовые нормы, судебные споры и прецеденты долгое время не играли заметной роли. Позитивное индусское право является обычным правом, в котором в той или иной мере преобладает религиозная доктрина. Она определяет нормы поведения, в соответствии с ней изменяются или толкуются обычаи. Обычаи весьма разнообразны. Каждая каста или подкаста следует своим собственным обычаям, располагает средствами принуждения. Наиболее строгим наказанием считается отлучение от той или иной группы. В случае, если нет определенной правовой нормы по конкретному вопросу, судьи решают его по совести и справедливости.

Огромную роль среди индусов играет обрядовая чистота, отрицательным следствием которой является высокомерие, отказ есть вместе с представителями других каст.

Браки между представителями разных каст также запрещаются. В обычной индусской семье собственность общая, и все получают наследство на равных правах. Всем, как работающим, так и неработающим гарантируется прожиточный уровень.

Не последнюю роль в настоящее время продолжают играть законы Ману. Несмотря на свой преклонный возраст (I в. до н.э.), в них современным языком говорится о праве, политике, религии, морали.

В период колониальной зависимости индусское право подверглось влиянию доктрины общего права, но полного его вытеснения не произошло. И после провозглашения независимости Индии (1947 г.) страна стала развивать свою правовую систему. Конституция 1950 года отвергла систему каст и запретила дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности.

Обновлению и унификации правовой системы препятствуют наличие ряда религий и устойчивых территориальных традиций. Федерация, построенная по территориально-языковому принципу, развивается в пестром нравственно-правовом аспекте. И все же законодательная регламентация по линии штатов с их спецификой набирает силу.

9.4.5. Китайское право Среди многочисленных философских идей, возникавших в многовековой истории Китая, наиболее важными

являются даосизм, конфуцианство и легизм. Именно они оказали определяющее воздействие на китайское правопонимание, которое затем стало составной частью правовой культуры мировой цивилизации и пристальным объектом для его изучения.

Даосизм считает, что во Вселенной господствует принцип Дао (путь). Существует нечто, состоящее из самого себя. Оно возникло (родилось) раньше небес и земли. Оно спокойно и пусто, а также независимо и неизменно. Оно является матерью света, но никому не дано знать его имени. Именно поэтому оно получило такое название в силу того, что более точного и лучшего слова, выражающего почтение к нему не имеется.

Основной смысл даосизма заключается в том, что если «человек следует в своих делах и мыслях этим великим путем, не побуждаемый волевым усилием, то все в порядке»1. Даосизму чуждо силовое решение

1 Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира. Монография. Институт государства и права РАН. 1993. 136 с.

200

ПРОИСХОЖДЕНИЕ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

возникающих проблем. Они предлагают плыть по течению. В их понимании диета – это не самоограничение, а здоровый образ жизни, позволяющий жить умеренной полноценной жизнью. Таким образом, учение даосизм проповедует «недеяние». Они выступают против использования норм права и традиций.

Великий даосский мудрец Лао-цзы еще в VI веке до нашей эры философски заметил: «Когда есть справедливость, будет и несправедливость; когда есть правда, будет и неправда». Учение подчеркивало необходимость того, чтобы ко всем общественным явлениям относиться с пониманием. Гармоничное развитие общества должно гармонизировать с окружающим миром. Руководство современного Китая идею национального возрождения дополнило идеей построения гармоничного общества.

Конфуцианство как философское учение занимает прямо противоположные даосизму взгляды. Его представители занимают гораздо более активную жизненную позицию. Конфуцианство проповедует процесс самосовершенствования посредством «взятия себя в железные рукавицы». В Китае символом подобного метода является карп, плывущий против течения.

Великий китайский философ и просветитель Конфуций родился в 550 году до н. э. в эпоху сражающихся царств и нескончаемых междоусобиц. Его учение отразило накопившуюся в народе жажду законности и порядка. Гуманистическая сущность конфуцианства вступила в противоречие с феодальным деспотизмом императора Цинь Шихуана - строителя Великой китайской стены. В 213 году до н. э. он приказал сжечь все сочинения уже умершего Конфуция и живьем похоронить 420 его последователей.

При следующей династии Хань конфуцианство было провозглашено государственной идеологией и оставалось ею двадцать веков, за исключением периода «культурной революции». Стать чиновником в Китае мог лишь человек, прошедший открытый конкурс на знание конфуцианских текстов и умение применять их идеи при решении жизненных проблем. Конфуцианцы считают, что выполнение норм и правил предписанного поведения должно быть видно со стороны. Они обозначают связанные с этим приметы иероглифом «ли» (ритуал), который служит отправной точкой образа жизни. Его координатами являются иерархия и гармония. По своей сути конфуцианство является «морально-этическим кодексом»2, способствующий осуществлять неустанное нравственное совершенствование.

Стержнем конфуцианства являются проблемы управления государством, отношения между людьми в семье и обществе, нормы нравственности и морали. На упрек о том, почему он в своем учении ничего не говорит о загробной жизни, Конфуций отвечал следующим образом: пока люди не научились правильно относиться друг к другу в этом мире, то какой смысл рассуждать о мире потустороннем?

Согласно конфуцианству мир человека резко отличается от мира природы, в котором господствует строгая иерархия. По такому образу и подобию должен строиться и мир человека. Природные законы представители этого учения называют дао (божественный путь) или тиан дао. Непосредственно миром человека они не управляют. Поэтому разрабатываемые человеком правила поведения должны быть в гармонии с природными законами.

Конфуций и его последователи считали, что различия общественного положения людей в иерархически организованном обществе должны рассматриваться как проявление высшей в мире гармонии и потому должны неукоснительно соблюдаться.

Конфунианцы по своей сущности являются рационалистами и прагматиками. В целом китайское право отличается своим мировоззренческим подходом к праву. Если весь мир является гармонией космоса, земли и человека, то люди должны следовать естественному порядку. Конфуцианство породило устойчивую веру в соблюдение нравственно-религиозных правил и пренебрежение к праву как «внешнему принуждению».

В понимании китайцев право не считалось фактором порядка и символом справедливости. Оно – орудие произвола, фактор, нарушающий нормальный порядок вещей. Добропорядочный гражданин не обязан был уважать право и даже думать о нем: его образ жизни должен был исключать любые правовые притязания и всякое обращение к правосудию. В своем поведении человек должен руководствоваться не столько юридическими мотивами, сколько стремлением к гармонии и миру. Согласительные процедуры ценнее правосудия. Конфликты следует гасить путем посредничества, а не решать правовым путем.

По этому поводу Конфуций утверждал: «Если люди управляются по правовым нормам и дисциплинируются наказанием, то они будут беззастенчиво искать пути, чтобы обойти и то, и другое. Если же они будут управляться добродетелью и дисциплинироваться традициями, то они познают стыд и будут вести себя по справедливости»1.

Конфуцианская мораль предписывает по возможности избегать прямой конфронтации. Считается недопустимым доводить дело до того, чтобы одна из сторон одерживала явную победу над другой, чтобы побежденный был унижен и оскорблен («потерял лицо»). Как пишет известный российский китаевед Всеволод

2 Овчинников Всеволод. От Маркса к Конфуцию (что показал 17-й съезд Компартии Китая). //Российская газета. 2007. 25 октября.

1 Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира. Монография. Институт государства и права РАН. 1993. С. 142.

201

ПРОИСХОЖДЕНИЕ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Овчинников «в прежние времена даже рикши строго блюли неписанный закон: молодой возчик мог обогнать старого лишь изменив маршрут, чтобы его превосходство в силе не бросалось в глаза»2.

Приверженство к подобной модели поведения следующим образом накладывает отпечаток на содержание современной деловой этики. Если западная модель поведения конкурентов в бизнесе в конечном счете определяет – кому достанется искомый пирог, то на Востоке другая постановка вопроса – как поделить пирог.

В спорах и дискуссиях главной добродетелью обладает не тот, кто твердо отстаивает свое (пусть и справедливое) мнение, а тот, кто проявляет наибольшую готовность к уступкам ради достижения общего согласия. Целью ведущихся дискуссий считается выявление различий во мнении и на их основе выработка общего согласия. Соблюдение иерархии и постоянный поиск гармонии являются определяющими чертами деловой этики современных восточных бизнесменов.

Многие изречения Конфуция продолжают оставаться хрестоматийными и в настоящее время. К таковым следует отнести: «Учиться и ежечасно применять усвоенное – разве не радость!»; «Учение без размышления – бесполезно. Размышление без учения – опасно»; «Хочешь определять будущее – изучай прошлое».

Организация ООН по вопросам образования, науки и культуры (ЮНЕСКО) учредила Международную премию Конфуция. С 2006 года она присуждается государственным учреждениям, неправительственным организациям и отдельным лицам за выдающийся вклад в дело народного просвещения.

Легисты, в отличие от конфунианцев, считали, что все люди равны перед законом. Правильное социальное поведение нельзя добиться только одним философским учением. Оно должно обязательно регламентироваться суровым наказанием в виде применения мер принуждения со стороны государства. Поэтому общественная жизнь должна регулироваться нормами позитивного права. Если конфунианцы считают, что порядок в обществе обеспечивается ритуальным правилам в силу добровольно признаваемой иерархии, то у легистов другая точка зрения.

Правила поведения в одинаковой степени действуют в отношении всех в одинаковой степени. Устанавливаемый государством закон не должен делать исключений в отношении избранных «как линейка не сгибается, чтобы измерить изогнутые предметы». Если монарх хочет, руководствуясь законом, эффективно и справедливо управлять страной, то для этого его необходимо обнародовать и исполнять. Закон должен «иметь ясный смысл» и быть обязательно известен всем. Правовые нормы должны быть стандартными и устойчивыми – считали легисты. Они не принимают конфуниантскую концепцию произвольного саморегулирования мира. В основе их идеологии - возможность построения хорошо организованного общества при доминирующей роли государства.

Подчеркивая безусловную роль государства в регулировании общественных процессов, представители этого учения позволяли делать образные сравнения. «Мудрец может сразу же принять умное решение, но он всегда спросит мнение старцев. Можно ровно обтесать кривое полено, если линейка точная; можно выровнять землю, если уровень плоский; можно точно и правильно взвешивать, если есть весы; можно точно измерять объем, если очень хорошая мерка».

Провозглашение в Китае республики (1911г.) дало толчок кодификации. Гражданский, Земельный и иные кодексы (20-30 гг.) готовились по образцам европейских законов. Следующий этап – провозглашение в 1949 г. КНР, когда отменяются ранее действовавшие законы и создаются новые, реорганизуется система судов. С конца 60-х годов наступает период «культурной революции», когда вновь отбрасывается принцип законности. С середины 70-х годов провозглашается и более двух десятилетий проводится курс на правовую регламентацию. Стратегия особого пути Китая выражается в сохранении многих институтов и норм традиционного права.

Япония. В Японии идеи права заменялись политико-этическими нормами:

послушание низших слоев – высшим, вассалов – сюзерену, личным предписаниям феодалов и военных. Особую роль играли и до сих пор играют правила «внешне-приличного» поведения – уступчивость,

примирение, доброжелательность, патернализм. Саморегуляция и самоопределение почитаются очень высоко. Японская правовая система испытала на себе влияние западного и американского права. Здесь существуют

такие отрасли права, как конституционное, административное, гражданское, торговое, уголовное, гражданскопроцессуальное, уголовно-процессуальное, право социального обеспечения и др. Законы, договоры и иные акты являются источниками права.

9.5.Социалистическая (российская) правовая семья.

Сначала 30-х годов и до конца 80-х годов ХХ столетия советское право, являясь по своей сути формой выражения советского законодательства, относилось к семье социалистического права. Взгляды на специфику современной правовой системы Российской Федерации в науке носят дискуссионный характер. Некоторые авторы считают, что правовая система России не является составной частью романо-германской правовой семьи, потому что

унее «больше своих собственных, свойственных только ей одной, специфических черт...».

2 Овчинников Всеволод. Восточная бизнес-этика. //Российская газета. 2007. 26 марта. № 61п.

202