Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Проблемы теории оперативно-розыскной деятельности. Учебное пособие.pdf
31
Под методами ОРД понимается совокупность приемов и способов,
применяемых для получения необходимой информации или решения иных
оперативно-тактических задач. Так, например, при проведении опросов
оперативный сотрудник в одних случаях может не скрывать от
опрашиваемых лиц свою принадлежность к правоохранительным органам и
предмет своего интереса; в случаях же необходимости выведывания
скрываемых от правоохранительных органов обстоятельств он вправе
проводить опросы под вымышленным предлогом и не раскрывать свой
должностной статус.
Под средствами ОРД понимаются предметы материального мира, при
помощи которых обеспечивается решение задач этой деятельности. К числу
средств ОРД относятся специальные технические средства, предназначенные
для негласного получения информации, оперативно-розыскные учеты,
документы, зашифровывающие личность, специальные химические вещества
и т.д.
Рассматриваемый принцип означает тесную взаимосвязь оперативнорозыскной и уголовно-процессуальной деятельности по выявлению и
раскрытию преступлений. Результаты ОРД в соответствии со ст. 11 ФЗ об
ОРД могут использоваться в качестве поводов и оснований для возбуждения
уголовных дел, а также в процессе доказывания. Чтобы обеспечить
использование результатов ОРД в уголовном процессе, необходимо
сведения, полученные негласным путем, проверять с помощью гласных
действий и приемов и подкреплять официальными материалами, которые
могут выступать в качестве источников доказательств. Сочетание гласных и
негласных методов позволяет проверять до- стоверность полученной
оперативно-розыскной информации, избегать ошибок в принятии
оперативно-розыскных и процессуальных решений, а также обеспечивает
необходимую конспирацию и зашифровку конфиденциальных источников
информации, защищая таким образом конституционное право граждан на
личную тайну.
32
Принципы ОРД, в особенности носящие специальный характер,
обеспечиваются механизмом контроля и надзора. В ФЗ об ОРД не выделено
отдельной нормы, преусматривающей все формы такого контроля,
содержание и пределы, а также объекты, предмет, правовой статус субъектов
контроля и виды принмаемых решений, юридические последствия таковых.
Однако, принятие любых значимых решений оперативно–розыскными
рганами, вторгающимися в сферу оханяемых законодательством РФ прав и
свобод человека и гражданина, санкционируются руководителем
оперативного органа либо судом в зависимости от степени вторжения и
характера ограничений по отношению к личности и соответствующим
правам.
Судебный контроль за ОРД делится на два вида: предварительный и
последующий. Предварительный судебный контроль состоит в рассмотрении
судом ходатайств органов, осуществляющих ОРД, о получении разрешения
на проведение ОРМ, ограничивающих права граждан на тайну переписки,
телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений и на
неприкосновенность жилища. Последующий судебный контроль
осуществляется посредством рассмотрения жалоб граждан о нарушении их
прав сотрудниками оперативно-розыскных подразделений при
осуществлении ОРД, а также в ходе судебной оценки доказательств,
полученных на основе использования результатов ОРД.
Парламентский контроль за ОРД предусмотрен ст. 20 ФЗ об ОРД и
осуществляется постоянными комитетами и комиссиями в составе палат
Федерального Собрания путем проведения парламентских слушаний, а также
рассмотрения законопроектов о внесении изменений и дополнений в ФЗ об
ОРД.
Прокурорский надзор за ОРД осуществляется на основании
Федерального закона от 17 января 1992 г. № 2202-1 «О прокуратуре
Российской Федерации» [20] и в соответствии со ст. 21 ФЗ об ОРД.
33
Ведомственный контроль пронизывает все этапы осуществления ОРД,
в зависимости от которых может носить предварительный, текущий или
последующий характер, а потому является наиболее полным, многогранным
и всесторонним.
1.3 Проблемы правового регулирования оперативно-розыскной
деятельности
Под правовой основой оперативно-розыскной деятельности
понимается совокупность законодательных и иных нормативных актов,
регламентирующих отношения, возникающие в сфере этой деятельности.
К числу источников правового регулирования ОРД следует отнести,
прежде всего, Конституцию РФ, кторая устанавливает приоритетные
направления для деятельности правоохранительных органов и создает основу
для выполнения задач ОРД. В числе таких основ: ст. 2 о признании
государством высшей его ценности человека, его прав и свобод; постулат о
неприкосновенности частной жизни, личной и семейной тайны (ст. 23),
неприкосновенности жилища (ст. 25); обеспечения права на судебную
защиту (ст. 46); презумпция невиновности (ст. 49). Помимо Конституции РФ
правовую основу ОРД составляет специальный федеральный закон, ряд
других федеральных законов и подзаконных нормативно-правовых актов.
Большая роль в резулировании оперативной деятельности в отдельных
правоохранительных органах отведена веомтсвенным нормативным актам,
часть которых носит организационно–тактический характер, а потому
являются ограниченного доступа документами. Это обстоятельство
усложняет изучение ОРД и понимание полноты правового регулирования.
Однако, даже имеющая место быть современная правовая база открытого
хараетра в области ОРД, при ее детальном анализе, указывает на явные
34
недостатки: нормы носят декларативный характер; отсутствует
регламентация процедуры проведения оперативно-розыскных мероприятий;
недостаточно регламентированы контроль и надзор за оперативно-розыскной
деятельностью должностных лиц; отсутствует урегулированность правового
статуса оперуполномоченного, руководителей оперативного подразделения и
оперативно-розыскного органа, а также иных участников оперативнорозыскной деятельности. Необходимо отметить, что оперативно–розыскная
наука – новая отрасль, динамично развивающаяся и способная разрешить в
ближайшей перспективы в том числе проблемы и недостатки оперативнорозыскного закона.
Под оперативно-розыскным законом понимается действующий на
настоящее время ФЗ об ОРД от 1995 года с вносимыми в него изменениями
и (или) дополнениями. Данный закон сменил первый в истории России Закон
РФ от 12 марта 1992 года «Об оперативно-розыскной деятельности в
Российской Федерации» [21]. Ранее оперативно-розыскное право
существовало в иных формах и видах (в подзаконных секретных
ведомственных актах и правовых обычаях). Заметим здесь, что до принятия
закона 1992 года ОРД как наука и учебная дисциплина также выглядела
иначе, а именно она развивалась исключительно в специальных учебных и
научных заведениях органов внутренних дел, таможенных органов и органов
государственной безопасности.
Таким образом, оперативно-розыскной закон сыграл важную роль, во-
первых, в закреплении основных правовых и организационных параметров
ОРД, во-вторых, в придании официального статуса ОРД как государственноправовой формы борьбы с преступностью, в-третьих, в активном развитии
ОРД как самостоятельной юридической науки и учебной дисциплины.
ФЗ об ОРД (согласно преамбулы) определяет содержание ОРД (как
специфического вида юридической государственной деятельности
правоохранительных органов по противодействию преступности и
обеспечению национальной безопасности) на территории Российской
35
Федерации, и закрепляет систему гарантий законности при проведении
оперативно-розыскных мероприятий.
ФЗ об ОРД состоит из преамбулы и шести глав, объединяющих 23
статьи. Он содержит нормы регулирующие главным образом оперативно-
розыскные правоотношения. В нем также содержатся части отдельных норм,
регулирующих иные общественные отношения, например, уголовно-
правовые предписания в ч. 4 ст. 18, административные в ч. 2 ст. 7,
гражданские в п. 3 ч. 1 ст. 15, трудовые в ст. 17 и др., финансовые в ст. 19.
В ФЗ об ОРД представлены отдельные общие правила, осуществления
ОРД, а также исключения из отдельных этих правил (см. ч.ч. 4, 5, 8 ст. 5; ч. 8
ст. 8; ч. 3 ст. 9; ч. 4 ст. 13; ч. 2 ст. 16; ч. 3 ст. 21).
Также в ФЗ об ОРД содержатся следующие шесть специальных
списков (перечней):
1) перечень оперативно-розыскных мероприятий (ч. 1 ст. 6); который
может быть изменен или дополнен только федеральным законом, вносящим
изменения и (или) дополнения в ФЗ об ОРД (ч. 2 ст. 6);
2) перечень видов специальных технических средств,
предназначенных для негласного получения информации в процессе
осуществления ОРД (согласно ч. 8 ст. 6 эти виды спецсредств
устанавливаются Правительством РФ [25]);
3) перечень категорий руководителей оперативно-розыскного органа,
которые полномочны утверждать постановление о проведении оперативно-
розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан
(согласно ч. 2 ст. 9 такой перечень устанавливается ведомственными
нормативными актами);
4) перечень дел оперативного учета, включая порядок их ведения
(согласно ч. 5 ст. 10 данный перечень определяется нормативными актами
органов, осуществляющих ОРД);
5) перечень органов, осуществляющих ОРД (ч. 1 ст. 13), который
может быть изменен и (или) дополнен как федеральным законом об
36
изменении и (или) дополнении в ФЗ «Об ОРД», так и любым другим
федеральным законом (ч. 3 ст. 13);
6) перечень оперативных подразделений, правомочных осуществлять
ОРД (согласно ч. 3 ст. 13 названный перечень определяют руководители
оперативно-розыскного органа).
Действие оперативно-розыскного закона в пространстве определяется
исходя из положения ч. 1 ст. 8 ФЗ об ОРД. Нормы ФЗ об ОРД в полном
объеме применяются на всей территории России, которая согласно ч. 1 ст. 67
Конституции РФ включает территорию ее субъектов, внутренние воды и
территориальное море, воздушное пространство над ними (см. также: ст.ст. 1,
5 Закона РФ от 1 апреля 1993 года «О Государственной границе РФ» [11], ст.
1, ч. 4 ст. 2 Федерального закона РФ от 31 июля 1998 года № 155-ФЗ «О
внутренних морских водах, территориальном море и прилежащей зоне РФ»
[12]).
Однако существуют следующие исключения из общего правила
действия оперативно-розыскного закона в пространстве:
1) осуществление ОРД за рубежом в отношении лиц, совершивших
преступление вне пределов России (например, в отношении военнослужащих
воинских частей РФ, дислоцирующихся за пределами РФ), а также
проведение контрразведовательной деятельности с помощью оперативнорозыскных мероприятий за рубежом;
2) осуществление оперативно-розыскных мероприятий за пределами
РФ в соответствии с заключенным международным договором;
3) ОРД на борту иностранного судна для обеспечения на нем
производства расследования преступления, если согласно ст. 17
Федерального закона РФ от 31 июля 1998 года № 155-ФЗ: последствия
преступления распространяются на территорию РФ, такие меры необходимы
для пресечения незаконной торговли наркотиками, а также необходимо для
пресечения других преступлений международного характера,
предусмотренных международными соглашениями;
37
4) ОРД в исключительной экономической зоне;
5) если исключения из общего правила действия в пространстве ФЗ об
ОРД непосредственно установлены в нем самом (см., например, ч. 5 ст. 13).
Действие оперативно-розыскного закона во времени подчиняется
следующему общему положению: характер и содержание проводимых в РФ
оперативно-розыскных мероприятий определяются нормами оперативно-
розыскного закона, действующими во время проведения конкретных
оперативно-розыскных мероприятий и принятия соответствующих решений
субъектами ОРД.
Наряду с этим необходимо руководствоваться следующими
положениями: 1) нормы оперативно-розыскного закона, предписания
которых сужают область осуществления ОРД, имеют обратную силу; 2)
нормы оперативно-розыскного закона расширяющие сферу ОРД (например,
увеличивающие число субъектов, ее осуществляющих), обратной силы не
имеют. Помимо этого, с учетом наличия в ФЗ «Об ОРД» целого ряда
бланкетных (отсылочных) норм (ст. 4; ч.ч. 3, 8 ст. 5; ч.ч. 4, 7, 8 ст. 6; п. 5 ч. 1
ст. 7; ч.ч. 1, 8 ст. 8; ч. 2 ст. 9; ч.ч. 1, 5 ст. 10; ч.ч. 1-3 ст. 11; ч. 2 ст. 12; ч.ч. 3, 4
ст. 13; п.п. 3, 6 ст. 14; п. 5 ч. 1 ст. 15; ч.ч. 1, 2, 4-6 ст. 16; ч.ч. 3-9 ст. 18; ст.ст.
19, 20; ч. 1 ст. 21) правоприменителю в каждом конкретном случае нужно
определить, действует или нет данный нормативный акт, к содержанию
которого отсылает та или иная из перечисленных норм ФЗ об ОРД.
Действие оперативно-розыскного закона по кругу лиц может
распространяться на каждого с целью защиты охраняемых этим законом
объектов от преступных посягательств. Исключениями из этого положения
являются следующие категории лиц:
1) депутаты Государственной Думы и члены Совета Федерации
Федерального Собрания РФ (проведение оперативно-розыскных
мероприятий допустимо только в рамках возбужденного в отношении
конкретно представителя законодательной власти уголовного дела,
предварительное следствие по которому обязательно);
38
2) судьи (осуществление оперативно-розыскных мероприятий
допустимо исключительно по возбужденному в отношении конкретного
судьи уголовному делу);
3) прокуроры, следователи органов прокуратуры (любая проверка
сообщения о факте правонарушения, относящегося к этим должностным
лицам, является исключительной компетенцией органов прокуратуры (ч. 1
ст. 42 Федерального закона РФ «О прокуратуре Российской Федерации»).
Действующий оперативно-розыскной закон обозначает правовые
границы деятельности органов, осуществляющих ОРД, указаывает виды
разрешенных к проведению оперативно-розыскных мероприятий,
устанавливает перечень оснований и условий, определяет общий порядок
проведения ОРМ, нормативно гарантирует соблюдение прав и свобод
человека и гражданина при проведении ОРМ, предусматривает различные
формы надзора и контроля за законностью в этой сфере государственной
деятельности. Этим определяется место оперативно–розыскного
законодательства в системе российского законодательства, а также будущие
пути его развития.
Основным из будущих направлений развития законодательства об ОРД
ученым видится в разработке Кодекса об ОРД. Такой проект был
представлен в 2014 году профессорым В.Ф. Луговиком [106] на одной из
конференций. Автор с единомышленниками осудил слишком быстрое и
непродуманное принятие действующего закона, однако представленный
проект также был подвергнут критике. Одним из существенных недостатков
названного проекта указывалось на ряд «заимствований» из Уголовно–
процессуального Кодекса Российской Федерации [4], на что указывают
теоретики [78, С. 51; 89, С. 81].
Следует также признать, что ведомственные нормативно-правовые
акты, определяющие порядок осуществления оперативной работы в органах
внутренних дел, федеральной службы безопасности, службы исполнения
наказания и других носят специфический характер, обусловленный
39
подведомственностью решаемых вопросов, видов пресекаемых преступлений
и используемых средств. Это, а также отсутствие гласности, не способствует
универсальности норм об ОРД.
Особенности осуществления ОРД в зарубежных государствах задаются
национальными правовыми традициями и спецификой построения системы
правоохранительных органов. Как и в России, во всех зарубежных стра- нах
ОРД прошла длительный этап становления и развития. Практически во всех
современных государствах ОРД главным образом направлена на борьбу с
преступностью. Следует учитывать, что во многих развитых зарубежных
государствах (США, Великобритания, Франция и др.) отсутствует
специальный закон об оперативно-розыскной деятельности, а нормативное
регулирование ОРД осуществляется либо отдельными законами, либо носит
подзаконный характер. В частности, для регламентации осуществления ОРД
в соответствующих органах издаются инструкции и другие ведомственные
акты.
Отсутствие отдельных законодательных актов, регламентирующих
ОРД, обусловлено тем, что в большинстве стран Европы и Америки в
принципе не проводится разделение предварительного расследования на
процессуальную и оперативно-розыскную формы. Отмечается, что ни в
одной из западно-европейских стран нет столь категоричного и
искусственного разграничения оперативно-розыскной и процессуальной
деятелности, а в некоторых из них исторически сложилось и нашло
законодательное закрепление так называемое полицейское расследование, в
котором органически сочетаются гласные и негласные методы и средства
получения доказательств, но под действенным контролем судебных органов
[107, С. 62]. В свою очередь, в США также отсутствует четкое
законодательное разграничение между след- ственными действиями и ОРМ.
Все необходимые действия и мероприятия по сбору необходимой
информации осуществляются как в гласной, так и негласной форме. При
проведении оперативной разработки в рамках расследования могут
40
использоваться практически любые методы добывания информации, которая
может иметь доказательное значение. Таковыми могут быть: наружное
наблюдение, оперативная фотосъемка, агентурная работа, прослушивание,
электронное наблюдение с помощью жучков и направленных микрофонов,
видеозапись. В необходимых случаях условием применения указанных
методов является наличие судебного ордера. Иначе сказать, электронное
наблюдение можно вести в жилище подозреваемого при наличии судебного
ордера, без такового, например, в любом общественном месте, где будет
находиться подозреваемый.
В то же время в странах СНГ практика пошла по пути принятия
специальных законов, регламентирующих ОРД (Беларусь, Украина, Казахстан и др.). Причем в конце 90-х гг. XX столетия была реализована первая
попытка создания рекомендательного законодательного акта об оперативнорозыскной деятельности для государств – членов СНГ. Потребность в
унификации законодательства государств – участников СНГ обусловливает
необходимость согласования и принимаемых в этих государствах законов об
ОРД.
Безусловно, российское законодательство об оперативно-розыскной
деятельности нуждается в совершенствовании. К основным направлениям
этого процесса следует отнести:
1) необходимость устранения законодательного пробела в части определения основных понятий, применяемых в законе, а именно: формулирование и раскрытие понятий используемых оперативно-розыскных
мероприятий (ст. 1 и 6 ФЗ об ОРД);
2) четкое закрепление системы юридических гарантий и опре- деление
механизма обеспечения соблюдения прав и свобод человека и гражданина
при осуществлении ОРД (ст. 5 ФЗ об ОРД);
3) расширение перечня разрешенных оперативно-розыскных
мероприятий, проведение которых допускается (ст. 6 ФЗ об ОРД);