Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебное пособие
.pdf
Практика разрешения дел о несостоятельности субъектов Европейского союза продиктовала необходимость дальнейшего совершенствования Регламента. В результате 20 мая 2015 г. Европейский парламент и
Совет Европейского союза приняли Регламент ЕС № 2015/848 о процедурах несостоятельности (новая редакция).
Редакция Регламента 2015 г. значительно более обширна по сфере
регулирования трансграничной несостоятельности: она состоит из введения, в котором оговариваются все правовые аспекты действия Регламента, и 92 статей. Сфера регулирования Регламента осталась прежней:
он подлежит применению к процедуре банкротства вне зависимости от
того, является ли должник физическим или юридическим лицом, обладает ли он статусом предпринимателя или нет.
Регламент ЕС № 2015/848 содержит положения, регулирующие подсудность судебных разбирательств о банкротстве и требований, которые вытекают непосредственно из процедур банкротства, а также включает положения по признанию судебных решений. Новым в регулировании Регламента являются процедуры, которые способствуют сохранению неблагополучных в финансовом отношении, но экономически
жизнеспособных предприятий путем предоставления им нового шанса.
Регламент ЕС № 2015/848 распространяется на процедуры реструктуризации обязательств должника на стадии, когда присутствует только
вероятность наступления неплатежеспособности, а также на процедуры, которые позволяют должнику оставить все или часть активов под
своим контролем.
Применимым правом к производству о банкротстве является право
государства – члена ЕС, на территории которого проводится процедура
банкротства. Право государства проведения процедуры банкротства
определяет условия возбуждения такой процедуры, ее проведение и закрытие (ст. 7 Регламента). В то же время ст. 33 Регламента содержит
норму о публичном порядке: «Любое государство-член может отказать
в возбуждении процедуры несостоятельности, открытой в другом государстве-члене или в исполнении судебного решения, вынесенного в ходе данной процедуры иностранным судом, если правовые последствия
будут явным образом противоречить публичному порядку данного государства, в частности ее фундаментальным принципам или конституционным правам человека и гражданина».
Регламент 2015 г. отменил действие двусторонних и многосторонних договоров, заключенных государствами – членами ЕС по вопросам,
имеющим отношение к трансграничному банкротству. Всего отменено
действие 29 двусторонних договоров между государствами – членами ЕС и Стамбульской конвенции 1990 г. (ст. 85 Регламента). Регламент ЕС № 2015/848 применяется в проведении процедур банкротств в
странах ЕС с 26 июня 2017 г.
181
3. В 1997 г. Комиссией ООН по праву международной торговли
(ЮНСИТРАЛ) предложен Типовой закон о трансграничной несостоятельности, который был принят резолюцией Генеральной Ассамблеи
ООН от 15 декабря 1997 г. № 52/158 и рекомендован государствам для
практического использования при работе над национальными законами
о транснациональном банкротстве. Однако за первые пять лет после
принятия Типового закона только шесть государств приняли на его основе свои законы о транснациональном банкротстве. В связи с этим решением Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ)
от 25 июня 2004 г. и резолюцией Генеральной Ассамблеи от 2 декабря
2004 г. № 59/40 всем государствам рекомендовано продолжить рассмотрение вопроса об имплементации Типового закона в национальное
право.
Типовой закон 1997 г. сопровождается руководством по принятию,
предназначенному для исполнительных органов власти и законодателей, занимающихся подготовкой необходимой нормативно-правовой
базы для введения Типового закона в действие. Последнее по времени
Руководство к Типовому закону было принято в 2013 г. Оно содержит
обязанности директоров в период, предшествующий несостоятельности
предприятий.
Типовой закон вобрал в себя опыт работы над Стамбульской конвенцией 1990 г., Конвенцией Европейского сообщества о производстве по
делам о несостоятельности от 23 ноября 1995 г., Регламентом процедур
несостоятельности Европейского союза № 1346/2000 и сохраняет их
главные подходы к регулированию трансграничного банкротства.
В качестве целей принятия Типового закона в его преамбуле определены:
– сотрудничество между судами и другими компетентными органами определенного государства и иностранных государств, которые
участвуют в делах о трансграничной несостоятельности;
– установление большей юридической определенности для торговли и инвестиционной деятельности;
– справедливое и эффективное урегулирования случаев трансграничной несостоятельности при обеспечении защиты интересов всех
кредиторов и других заинтересованных лиц, включая должника;
– защита и максимальное повышение стоимости активов должника;
– содействие сохранению находящихся в тяжелом финансовом положении предприятий в целях защиты инвестиций и сохранения рабочих мест.
Следует особо обратить внимание на последние пункты декларируемых целей, которые предполагают оказание помощи предприятиюдолжнику, чтобы сохранить стоимость его активов и, в определенных
случаях, само предприятие.
182
В главе 1 Типового закона определены общие положения, относящиеся к трансграничному банкротству. В частности, в п. 1 ст. 1 устанавливается сфера его действия, к которым отнесены случаи, когда:
– в настоящем государстве иностранным судом или иностранным
представителем запрашивается содействие в связи с иностранным производством;
– в иностранном государстве органом данного государства запрашивается содействие в связи с производством, касающимся несостоятельности;
– иностранное производство и производство в настоящем государстве в отношении одного и того же должника осуществляются параллельно;
– кредиторы или другие заинтересованные лица в иностранном государстве заинтересованы в подаче просьбы о возбуждении производства в настоящем государстве.
Согласно ст. 3 Типового закона, должен быть установлен приоритет
международных обязательств государства при их коллизии с нормами
принимаемого национального закона. Статья 4 предполагает определение компетентного суда или органа, выполняющего функции, касающиеся признания иностранного производства по экономической несостоятельности или сотрудничества с иностранными судами. Также предлагается определить название должности лица или название органа, управляющего реорганизацией или ликвидацией, которые уполномочиваются
совершать необходимые действия в иностранном государстве. Согласно
ст. 6, ничто не препятствует суду отказать в принятии мер, связанных с
трансграничной несостоятельностью, если соответствующая мера будет
явно противоречить публичному порядку настоящего государства.
В главе 2 «Доступ иностранных представителей и кредиторов к судам в настоящем государстве» определены нормы, дающие возможность иностранным представителям предъявлять иски непосредственно
суду в государстве, где ведется процесс о несостоятельности.
В главе 3 регулируется признание иностранного производства и судебная помощь в делах о трансграничной несостоятельности.
В главе 4 «Сотрудничество с иностранными судами и иностранными
представителями» дан примерный перечень форм сотрудничества судебных учреждений государств, в качестве которых указаны:
– назначение лица или учреждения, которое будет совершать дей-
ствия по указанию суда;
– передача информации с помощью любых средств, которые суд
сочтет надлежащими;
– координация управления активами и деловыми операциями
должника и надзор за ними;
183
– утверждение или использование судами соглашений о координа-
ции производств;
– координация параллельных производств в отношении одного и
того же должника.
В заключительной главе 5 регулируется параллельное производство,
открываемое в нескольких государствах в отношении одного лица.
В настоящее время уже более 40 государств приняли свои национальные законы на основе Типового закона о трансграничной несостоятельности 1997 г., что свидетельствует о неплохом практическом результате данного международного документа.
4. Помимо региональных и национальных актов создаются и рекомендательные нормы регулирования транснационального банкротства.
Данную работу проводит Международный институт по вопросам несостоятельности (III – International Insolvency Institute) – международная
неправительственная некоммерческая организация, занимающаяся регулированием трансграничных банкротств.
Совместно с Американским институтом права (ALI – American Law
Institute) Международный институт по вопросам несостоятельности
разработал Принципы сотрудничества по делам о банкротстве между
странами – членами Североамериканского соглашения о свободе торговли (НАФТА, англ. NAFTA – North American Free Trade Agreement)
2000 г. В последующие годы Международным институтом по вопросам
несостоятельности были предложены три акта, определяющие принципы, применимые к трансграничной несостоятельности:
– Принципы, применимые к сношениям между судами по транс-
граничным судебным делам 2000/2001;
– Универсальные принципы сотрудничества по делам о трансгра-
ничной несостоятельности (в ред. 2012 г.);
– Принципы по определению применимого права при трансгра-
ничной несостоятельности (в ред. 2012 г.).
В 2015 г. Международный институт по вопросам несостоятельности
при участии профессоров университетов Лейдена и Ноттингема предложил Европейские принципы сотрудничества судов при трансграничной несостоятельности и Руководство по их применению.
9.3. Национальное законодательство по регулированию
трансграничного банкротства
1. В Республике Беларусь банкротство регулируется Законом
«Об экономической несостоятельности (банкротстве)» от 13 июля
2012 г. № 415-З и Указом Президента от 5 февраля 2013 г. № 63 «О не-
184
которых вопросах правового регулирования процедур экономической
несостоятельности (банкротства)».
Главным документом является Закон «Об экономической несостоятельности (банкротстве)», в котором не содержится специального регулирования, касающегося трансграничного банкротства. Однако ст. 4
данного Закона регулирует вопросы соотношения законодательства об
экономической несостоятельности (банкротстве) Республики Беларусь
и норм международного права, а также признания на территории Республики Беларусь судебных актов иностранных государств по делам об
экономической несостоятельности (банкротстве):
– в ч. 1 ст. 4 установлен приоритет норм международного договора
с участием Республики Беларусь в отношении правил, содержащихся в
Законе.
– в ч. 2 ст. 4 установлено: «К отношениям, регулируемым настоящим Законом, в которых в качестве кредиторов участвуют иностранные лица, применяются положения настоящего Закона, если иное не
установлено международным договором Республики Беларусь»;
– в соответствии с ч. 3 ст. 4 Закона решения судов иностранных государств по делам об экономической несостоятельности (банкротстве)
признаются на территории Республики Беларусь в соответствии с международными договорами Республики Беларусь.
При отсутствии международных договоров Республики Беларусь с
иностранными государствами, касающихся экономической несостоятельности (банкротства), судебные акты иностранных государств по
таким делам признаются на территории Республики Беларусь на основе
принципа взаимности и иных норм международного права, действующих для Республики Беларусь.
Подсудность дел о банкротстве в Республике Беларусь определяется
в соответствии со ст. 51 ХПК – по месту нахождения должника.
2. В постсоветской истории России последовательно принимались
три закона о банкротстве.
Закон Российской Федерации «О несостоятельности (банкротстве)
предприятий» от 19 ноября 1992 г. № 3929-1 стал первым законом,
установившим основания и порядок признания лица банкротом, порядок осуществления конкурсного производства, определившим очередность удовлетворения требований кредиторов, порядок ликвидации
предприятий.
Следующим актом явился Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ, которым был расширен
круг лиц, которые могли быть признаны банкротами. Названный Закон
в отличие от первого содержал главу об особенностях рассмотрения дел
о банкротстве.
185
Третьим по счету в новейшей истории России стал Федеральный закон
«О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ.
С 1 июля 2018 г. Закон о банкротстве действует в новой редакции. Существенное значение в практике применения положений Закона о банкротстве имеют разъяснения Высшего Арбитражного Суда (ВАС) Российской Федерации. Последнее по времени – Постановление Пленума
ВАС Российской Федерации от 6 декабря 2013 г. № 88 «О начислении и
уплате процентов по требованиям кредиторов при банкротстве».
Трансграничные банкротства в Федеральном законе 2002 г., как и в
белорусском законе, практически так же специально не урегулированы:
есть лишь фрагментарные упоминания трансграничного банкротства в
ряде статей. В п. 4 ст. 1 установлен приоритет международных договоров Российской Федерации над нормами Федерального закона о банкротстве. Пунктом 5 этой же статьи предусмотрено применение к отношениям с участием иностранных лиц в качестве кредиторов положений Федерального закона, если иное не предусмотрено международным
договором Российской Федерации. Решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами Российской Федерации, а при отсутствии таких договоров
решения иностранных судов признаются на началах взаимности, если
иное не предусмотрено Федеральным законом (п. 6 ст. 1). Следует отметить полное совпадение норм ст. 1 Федерального закона и ст. 4 Закона Республики Беларусь «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» 2012 г. применительно к регулированию отношений с участием иностранных лиц, приоритету норм международных договоров и
признанию решений иностранных государств по делам о банкротстве.
С 1 октября 2015 г. в Российской Федерации стало возможным банкротство физических лиц. В связи с этим было принято постановление
Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 13 октября 2015 г.
№ 45 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие процедур, применяемых в делах о несостоятельности (банкротстве) граждан». В постановлении разъясняется, что инициировать процедуру банкротства гражданина может сам гражданин, любой из кредиторов гражданина, уполномоченные государственные органы (Федеральная налоговая служба, Федеральная таможенная служба).
В 2011 г. Министерство экономического развития Российской Федерации разработало законопроект о трансграничной несостоятельности,
но он не был внесен в Государственную Думу и на настоящий момент
снят с повестки дня.
3. В Германии банкротство регулируется Законом «О несостоятельности» от 5 октября 1994 г. Процедура состоит из двух этапов – из
предварительной процедуры и конкурсного производства.
186
На предварительном этапе основное внимание направлено на сохранение имущества должника. Закон Германии 1994 г. исходит из того,
что от момента обращения с заявлением о возбуждении производства
по делу о несостоятельности до вынесения судебного постановления о
возбуждении производства обычно проходит значительное время, необходимое для подготовки и изучения документов (как правило, три недели), и это время может быть использовано должником для сокрытия
своего имущества. Поэтому судебные меры, направленные на сохранение конкурсной массы, должны приниматься незамедлительно и соответствующее постановление суда оформляться в кратчайшие сроки.
Перечень конкретных ограничительных мер, принимаемых судом
для обеспечения сохранности конкурсной массы, определен в § 21 Закона Германии. Установлено, что суд обязан принять меры, необходимые для защиты кредиторов от неблагоприятных изменений в имущественном положении должника. В случае недостаточности предпринятых мер по сохранности имущества суд вправе подвергнуть должника
принудительному приводу и после заслушивания принять постановление о его аресте (п. 3 § 21).
Основной обеспечительной мерой сохранности имущества должника является назначение временного («арбитражного») управляющего,
основные задачи которого – поиск и обеспечение сохранности имущества должника, выявление кредиторов. Закон Германии предусматривает два варианта действий в отношении имущества: временное управление с установлением общего запрета на распоряжение имуществом и
ограниченное временное управление без такого запрета. Во втором варианте обязанности временного управляющего определяет суд (п. 2
§ 22). Однако на практике второй вариант не применяется, что связано с
невозможностью обеспечить ответственность временного управляющего и возникновением противоречий и противостояний между временным управляющим и руководством предприятия-должника, приводящим к судебным спорам.
В соответствии с п. 1 § 22 устанавливается, что при назначении временного управляющего и установлении запрета на распоряжение имуществом правомочия по управлению и распоряжению имуществом
должника переходят к временному управляющему. Дополнительно суд
может поручить ему как эксперту проверку наличия оснований для возбуждения производства и оценку перспектив продолжения деятельности предприятия должника.
Согласно п. 1 § 56, конкурсным управляющим назначается компетентное и независимое от кредиторов и должника физическое лицо. Такой подход возлагает повышенную ответственность на суд за выбор
конкурсного управляющего. Однако на первом собрании кредиторов,
187
следующем за назначением конкурсного управляющего, кредиторы
вправе избрать другое лицо вместо назначенного судом (§ 57). К конкурсным управляющим предъявляются четкие требования: компетентность, независимость, добросовестность.
Формулировка Закона Германии представляется исчерпывающей и
дающей полную свободу суду в выборе конкурсного управляющего.
Очевидно, что в Германии сформировалось сообщество опытных арбитражных управляющих, которые являются физическими лицами, не
входящими в какие-либо специализированные юридические лица.
4. В США 20 апреля 2005 г. в Кодекс о банкротствах 1978 г. была
включена новая глава 15 «Вспомогательные и иные трансграничные
процедуры». Данная глава принята на основе Типового закона «О
трансграничной несостоятельности» 1997 г., рекомендованного Комиссией ООН по Международному торговому праву (ЮНСИТРАЛ). В результате принятия главы 15 американское регулирование трансграничных отношений координируется с практикой других государств, принявших Типовой закон 1997 г. за основу своего внутреннего законодательства о трансграничной несостоятельности.
Ранее в США процедуры трансграничной несостоятельности регулировались § 304 Кодекса о банкротствах. Указанная норма была неполной и не могла внести ясность в отношения субъектов трансграничной
несостоятельности. Участившиеся в последние годы случаи трансграничных банкротств в основном регулировались правоприменительной
практикой американских судов, которая стала основой при составлении
положений главы 15.
Основным инструментом, применяемым судами США ранее, были
так называемые протоколы о трансграничных банкротствах. Суть этого
подхода заключалась в прямом контакте судов США с судами других
государств и определении комплекса мер, осуществляемых для реализации процедуры трансграничного банкротства, путем подписания двусторонних протоколов. Такая практика в наибольшей степени сложилась с государствами, географически расположенными по соседству с
США (Канада, Мексика), что было обусловлено тесными экономическими отношениями и стремлением сторон к поиску взаимоприемлемого решения.
Цель главы 15 – обеспечить эффективный механизм регулирования
процедур несостоятельности, в которые вовлечены кредиторы, дебиторы, активы, заявители и другие лица, находящиеся в различных государствах. Ее реализации служат пять задекларированных в главе принципов, которые практически полностью соответствуют пяти целям, изложенным в преамбуле Типового закона 1997 г. В основе главы 15 лежит порядок признания процедур несостоятельности, открытых в дру-
188
гих государствах, и осуществления комплекса вспомогательных
мероприятий на территории США.
В соответствии с новыми положениями, имплементирующими нормы Типового закона, основная процедура трансграничной несостоятельности может быть открыта в государстве, где располагается «центр
основных интересов должника». Соответственно вспомогательная процедура открывается по местонахождению его представительства или
нахождению отдельного имущества.
Иностранные представители могут обратиться в суды США с целью
признания процедур банкротства, возбужденных в других государствах.
Обращение осуществляется путем подачи в суд заявления о признании
иностранной процедуры. К заявлению должны быть приложены доказательства возбуждения основной процедуры в другом государстве и документы, свидетельствующие о назначении уполномоченного лица
(применительно к Республике Беларусь таковым является кризисный
управляющий). После проведения слушаний по заявлению суд принимает решение о признании процедуры, возбужденной в другом государстве. В установленных случаях суд может отказать в таком признании.
Глава 15 Кодекса о банкротствах 1978 г. обязывает суды США и
управляющих сотрудничать с иностранными представителями и запрещает дискриминацию иностранных кредиторов (за исключением требований некоторых государств по налогам, которые могут быть урегулированы отдельными соглашениями). Судам США предоставляется право прямого обращения в суды других государств, минуя процедуры,
установленные для других категорий судебных дел. В данном случае
суд США может напрямую обращаться в экономический суд Республики Беларусь с запросами, поручениями и иными просьбами, т.е. процедура взаимодействия максимально упрощается. В случаях, когда основная процедура трансграничного банкротства открыта в другом государстве, вспомогательная процедура в США ограничивается активами,
расположенными на территории Соединенных Штатов, и не может затрагивать имущества должника, находящегося в других государствах.
В отличие от главы 15 ранее действовавший § 304 Кодекса о банкротстве не ограничивал компетенцию американского суда наличием имущества должника на территории США. Это положение американского
закона пыталось использовать руководство российской компании
«ЮКОС», подав иск о банкротстве в Федеральный суд по банкротствам
в Хьюстоне в США в декабре 2004 г.
5. Подводя итог, следует отметить, что отсутствие в законодательстве Республики Беларусь специального регулирования трансграничного банкротства является серьезным правовым пробелом. Потребность в
таком регулировании уже существует и будет все более востребована в
189
силу объективных причин, связанных с общим процессом глобализации
экономики. В качестве правовой основы белорусского закона о трансграничном банкротстве следует взять, на наш взгляд, Типовой закон
ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоятельности 1997 г. как наиболее
признанный в мире универсальный акт, устанавливающий важнейшие
принципы осуществления международного банкротства и взаимодействия правовых систем государств в этом процессе.
Литература
Ануфриева, Л.П. Международное частное право: учебник: 3 т. / Л.П. Ануфриева. М., 2011. Т. 3: Трансграничные банкротства. Международный коммерческий арбитраж. Международный гражданский процесс.
Берёза, А.О. Понятие банкротства в международном частном праве / А.О. Берёза // Молодой ученый. 2016. № 24. С. 328–333.
Бирюков, О.М. Банкротство многонациональних компаний: проблемы и судебная практика / О.М. Бирюков // Судебный Вестник. 2008. № 6. С. 115–119.
Бирюков, О.М. Трансграничные банкротства: теория и практика: монография / О.М. Бирюков. К., 2015.
Мохова, Е.В. Доктрина основного производства при трансграничной несостоятельности юридических лиц: автореф. дис. … канд. юрид. наук: спец.
12.00.03 / Е.В. Мохова. М., 2009.
Рягузов, А.А. Правовое регулирование трансграничной несостоятельности:
автореф. дис. … канд. юрид. наук: спец. 12.00.03 / А.А. Рягузов. М., 2008.
Степанов, В.В. Проблемы трансграничной несостоятельности / В.В. Степанов // Московский журнал международного права. 2008. № 3. С. 114–136.
Херхен, А. Международное право несостоятельности / А. Херхен // Рассмо-
трение торговых (хозяйственных) дел в Германии / отв. ред. Б.М. Поляков.
К., 2008.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]