Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебное пособие
.pdf
стремление избежать новой экономической зависимости от бывших
метрополий в лице их компаний. Теория распространена в странах, которые пережили период колониального господства, – в Индии, африканских странах.
4. Теория контроля или реального владения юридическим лицом используется преимущественно в период вооруженных конфликтов, поскольку с ними связан вопрос о так называемых враждебных иностранцах – лицах, являющихся гражданами государства-противника, владеющих собственностью в данном государстве в условиях войны. По законам военного времени происходит ограничение прав всех лиц, принадлежащих к государствам, с которыми ведутся военные действия.
Считается, что теория контроля возникла в связи с делом компании
«Даймлер», рассмотренным английским судом в 1915 г. В ходе судебного процесса было установлено, что из 25 тыс. акций компании «Даймлер», занимавшейся продажей шин в Англии, только одна принадлежала британскому подданному, а все остальные – подданным Германии
1
Примером такого же рода являются законы, принятые в Швеции в 1916
и 1925 гг., направленные против приобретения земли и рудников компаниями, которые хотя и были созданы в Швеции, но фактически контролировались иностранцами
2
.
Критерий контроля в современной международной практике применяется в целях ограничения появления нежелательных инвесторов. Так,
согласно законодательству Литовской Республики, земли несельскохозяйственного назначения разрешено продавать только иностранным
субъектам, соответствующим критериям «европейской и трансконтинентальной принадлежности», т.е. из числа государств – членов Евросоюза и НАТО
3
.
5. Различие подходов государств к установлению принадлежности
юридических лиц может приводить к ситуации, когда одно юридическое лицо в результате применения разных критериев определения его
национальности может обладать двойной национальностью. Разрешение этой проблемы возможно с помощью международных договоров.
В рамках Европейского экономического сообщества (ЕЭС, предшественник ЕС) была предпринята попытка унифицировать коллизионные правила по определению национальности юридических лиц путем
принятия Конвенции стран ЕЭС о взаимном признании хозяйственных
обществ и юридических лиц от 29 февраля 1968 г. Однако эта Конвенция
не вступила в силу. Брюссельская конвенция по вопросам юрисдикции
1
Вольф, М. Международное частное право / М. Вольф; пер. с англ. М., 1948. С. 336.
2
Там же. С. 337.
3
Богуславский, М.М. Международное частное право: практикум / М.М. Богуславский.
М., 2002. С. 93–94.
.
101
и приведения в исполнение судебных решений по гражданским и коммерческим делам от 27 сентября 1968 г. требует руководствоваться
предписанием своего международного частного права относительно
местонахождения юридического лица и соответственно его национальности (ч. 1 ст. 53). Так, согласно Закону Бельгии «О международном частном праве» 2004 г., обычное местонахождение юридического лица определяется по месту, где находится основной орган юридического лица.
5.3. Содержание личного закона юридического лица
1. Определение национальности юридического лица необходимо для
установления его статута, или, как принято это называть в международном частном праве, личного закона юридического лица. В отличие от
национальности, которая имеет только доктринальный характер, это понятие является официально закрепленным в праве большинства государств. Под личным законом юридического лица понимают нормы,
определяющие его «внутреннее» право, т.е. право, на основании которого происходит управление юридическим лицом.
В ст. 1111 ГК Республики Беларусь установлено: «Законом юридического лица считается право страны, где это юридическое лицо учреждено». Очевидно, что под законом юридического лица следует понимать
его личный закон. Данная статья предельно лаконична, поскольку не
раскрывает правового содержания личного закона юридического лица,
что следует признать правовым пробелом.
В российском Гражданском кодексе в п. 2 ст. 1202 содержание личного закона юридического лица раскрыто путем перечисления вопросов, которые разрешаются исходя из него. К таким вопросам отнесены:
– статус организации в качестве юридического лица;
– организационно-правовая форма юридического лица;
– требования к наименованию юридического лица;
– вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического
лица, в том числе вопросы правопреемства;
– содержание правоспособности юридического лица;
– порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и
принятия на себя гражданских обязанностей;
– внутренние отношения, в том числе отношения юридического
лица с его участниками;
– способность юридического лица отвечать по своим обязатель-
ствам;
– вопросы ответственности учредителей (участников) юридическо-
го лица по его обязательствам.
102
Весь перечень приведенных характеристик определяет правосубъ-
ектность юридического лица, т.е. право- и дееспособность.
2. Статус организации в качестве юридического лица дает ответ на
вопрос: является ли данное образование юридическим лицом вообще?
Как указывается в литературе, в отдельных странах могут не совпадать
подходы к определению статуса юридических лиц. Так, полное товарищество, являющееся юридическим лицом по праву Республики Беларусь, России и других государств СНГ, не признается юридическим лицом в большинстве европейских стран, где оно рассматривается как
соглашение между партнерами, сохраняющими независимую правосубъектность. Объединение признается юридическим лицом, если оно
выражает самостоятельную волю в гражданском обороте и обладает
самостоятельной правосубъектностью.
Организационно-правовая форма юридического лица определяет
взаимоотношения между его участниками, структуру органов и их взаимодействие, степень обособленности имущества и особенности ответственности участников по общим обязательствам. Все эти вопросы регулируются внутренним правом юридического лица, и, если в Республике Беларусь неизвестна организационная форма иностранного юридического лица, оно должно признаваться в качестве такового. Организационно-правовые формы охватывают и отношения участников,
создавших юридическое лицо, как между собой, так и с созданным ими
юридическим лицом. Вопрос имеет важное значение, вследствие чего
выделен в самостоятельный пункт. Это особенно актуально в случае
приобретения иностранным акционером части акций белорусских
предприятий или приобретения белорусскими акционерами иностранных активов.
Требования, предъявляемые к наименованию, определяются по
личному закону юридического лица. Белорусское законодательство
требует указания в наименовании на организационно-правовую форму
и характер деятельности (для некоммерческих организаций и унитарных предприятий). Существуют ограничения в выборе наименования.
Так, использование в названии официального полного или сокращенного названия Республики Беларусь, слов «национальный» и «белорусский», элементов государственной символики в реквизитах документов или рекламных материалах допускается в порядке, определенном
Президентом Республики Беларусь (ст. 50 ГК). Не допускается также
применение нецензурных и неблагозвучных слов в названии юридических лиц.
3. Закрепление в российском Гражданском кодексе круга вопросов,
которые разрешаются на основе личного закона юридического лица,
придает самому статусу юридического лица правовую определенность.
103
Очевидно, что отсутствие в белорусском Гражданском кодексе перечня
вопросов, раскрывающих содержание личного закона юридического лица, может создавать сложности во взаимоотношениях государственных
органов, регламентирующих деятельность хозяйствующих субъектов с
юридическими лицами, учрежденными в других государствах.
5.4. Виды правовых режимов, предоставляемых иностранным
юридическим и физическим лицам
1. Любое юридическое лицо и организация, не являющаяся юридическим лицом, в другой стране всегда находятся под двойной юрисдикцией, как это свойственно и физическим лицам. С одной стороны, они
подчиняются своему внутреннему праву, которое определяет их личный закон, с другой стороны, они подчиняются праву страны, на территории которой ведут хозяйственную и иную деятельность. Личный закон определяет правосубъектность иностранного юридического лица,
если оно будет признано таковым, и в этом плане личный закон всегда
сопровождает иностранное юридическое лицо, обладая экстерриториальным действием. Условия хозяйственной и иной деятельности юридических лиц и организаций, не являющихся юридическими лицами,
определяются правовым режимом принимающего государства.
В Республике Беларусь, как и в большинстве стран мира, возможно
применение трех режимов в отношении иностранных юридических и
физических лиц: преференциального, национального и режима наибольшего благоприятствования.
2. Преференциальный режим (от лат. praeferre – предпочитать, давать преимущества) предусматривает предоставление иностранным
субъектам определенных преимуществ и льгот по сравнению с собственными юридическими и физическими лицами. Преференциальный
режим для иностранных инвесторов был предусмотрен Законом Республики Беларусь «Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь» от 14 ноября 1991 г. № 1242-XII и заменившим его
Инвестиционным кодексом Республики Беларусь от 22 июня 2001 г. до
его редактирования законами Республики Беларусь от 5 августа 2004 г.,
1 ноября 2004 г. и 18 июля 2006 г. В настоящее время преференциальный режим для иностранных субъектов хозяйствования предусмотрен в
свободных экономических зонах, Парке высоких технологий, Индустриальном парке «Великий камень», малых городах и сельской местности. Возможно также точечное предоставление привилегий иностранным инвесторам в инвестиционных договорах.
104
3. Национальный режим предусматривает предоставление иностранным юридическим лицам таких же условий деятельности, как и
собственным субъектам хозяйствования. Нормы национального режима
закреплены в Гражданском кодексе Республики Беларусь.
Согласно п. 3 ст. 1 ГК, правила, установленные гражданским законодательством, применяются и в отношениях с участием иностранных и
международных юридических лиц.
Статья 1113 ГК специально устанавливает национальный режим деятельности иностранных юридических лиц в Республике Беларусь:
«Иностранные юридические лица осуществляют в Республике Беларусь предпринимательскую и иную деятельность, регулируемую гражданским законодательством, в соответствии с правилами, установленными этим законодательством для такой деятельности юридических
лиц Республики Беларусь, если законодательством Республики Беларусь для иностранных юридических лиц не предусмотрено иное».
В целом национальный режим преобладает в правовом положении
иностранных юридических лиц. В ряде государств с развитой рыночной экономикой отсутствует специальное правовое регулирование деятельности иностранных юридических лиц и между ними и собственными юридическими лицами правовые различия не устанавливаются.
4. В то же время каждое государство вправе вводить определенные
ограничения, связанные с допуском и деятельностью на их территории
иностранных юридических лиц. Такие ограничения не должны носить
избирательный, дискриминационный характер, т.е. ограничения должны распространяться на всех иностранных юридических лиц. Общий
правовой режим для всех иностранных субъектов принято называть режимом наибольшего благоприятствования. Как правило, о таком режиме государства договариваются в двусторонних договорах о поощрении
и взаимной защите инвестиций.
В ст. 3 Соглашения между Правительством Республики Беларусь и
Правительством Китайской Народной Республики о поощрении и взаимной защите инвестиций от 11 января 1993 г. говорится: «1. Каждая из
Договаривающихся Сторон обеспечивает на своей территории в отношении инвестиций, находящихся в собственности инвесторов другой
Договаривающейся Стороны, режим не менее благоприятный, чем в отношении инвесторов третьих государств». Приведенная формулировка
статьи традиционна для определения режима наибольшего благоприятствования. По своему правовому содержанию этот режим является,
как правило, менее льготным, чем национальный. Режим наибольшего
благоприятствования предоставляется обычно всем иностранным юридическим лицам на территории иностранного государства и выступает
в качестве минимального правового стандарта их положения.
105
В некоторых случаях в международных договорах содержится указание на два режима: национальный и режим наибольшего благоприятствования. Так, в Соглашении между Правительством Республики
Беларусь и Правительством Украины о содействии и взаимной защите
инвестиций от 14 декабря 1995 г. говорится: «Каждая Договаривающаяся Сторона на своей территории предоставит инвестициям инвесторов
другой Договаривающейся Стороны режим, который является справедливым и равным и не менее благоприятным, чем тот, который она предоставляет инвестициям своих собственных инвесторов или инвестициям инвесторов любого третьего государства» (п. 1 ст. 4).
5.5. Иностранные юридические лица
в Республике Беларусь
1. Деятельность иностранных юридических лиц в Республике Беларусь регулируется инвестиционным законодательством, которое претерпело очередное изменение в результате принятия 12 июля 2013 г. двух
новых законов: Закона Республики Беларусь «Об инвестициях» № 53-З
и Закона Республики Беларусь «О концессиях» № 63-З. Со вступлением
в силу указанных законов с 25 января 2014 г. прекратил действовать
Инвестиционный кодекс, принятый в 2001 г.
Наиболее существенное изменение коснулось правового положения
иностранных субъектов, ведущих деятельность в Беларуси. В правовом
отношении названные законы полностью уравняли иностранных инвесторов с отечественными юридическими и физическими лицами. Даже
в названии в дальнейшем уже не будет указываться на присутствие в
составе коммерческих организаций иностранных субъектов. Однако
коммерческие организации, признававшиеся до вступления в силу Закона Республики Беларусь «Об инвестициях» коммерческими организациями с иностранными инвестициями, вправе использовать в своих
наименованиях слова, указывающие на участие иностранного инвестора или инвесторов, до выхода последнего или последних из состава
участников коммерческой организации.
2. При выборе иностранными инвесторами формы создания юридического лица они должны руководствоваться Законом Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» в редакции от 15 июля 2015 г.
№ 308-З с последующими изменениями и дополнениями. Иностранные
инвесторы могут создавать коммерческие организации с любым объемом иностранных инвестиций в организационно-правовых формах,
предусмотренных законодательством Республики Беларусь: унитарного
предприятия (УП); общества с ограниченной ответственностью (ООО);
106
общества с дополнительной ответственностью (ОДО); акционерного
общества, которое может быть закрытым акционерным обществом
(ЗАО) либо открытым акционерным обществом (ОАО).
Регистрация субъектов хозяйствования осуществляется в соответствии с Положением о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь
от 16 января 2009 г. № 1.
Согласно Декрету, государственная регистрация осуществляется
следующими регистрирующими органами:
– Национальным банком – банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, в том числе расположенных в свободных экономических зонах и Индустриальном парке «Великий камень»;
– Министерством финансов – страховых организаций, страховых
брокеров, объединений страховщиков, в том числе расположенных в
свободных экономических зонах и Индустриальном парке «Великий
камень»;
– администрациями свободных экономических зон – коммерческих
и некоммерческих организаций, индивидуальных предпринимателей в
свободных экономических зонах;
– администрацией Индустриального парка «Великий камень» – коммерческих и некоммерческих организаций, индивидуальных предпринимателей на территории Индустриального парка «Великий камень»;
– облисполкомами и Минским горисполкомом – коммерческих организаций с участием иностранных и международных организаций.
До подачи в регистрирующий орган для государственной регистрации документов собственник имущества, учредители (участники) создаваемой коммерческой или некоммерческой организации должны:
– согласовать с регистрирующим органом наименование коммерче-
ской, некоммерческой организации;
– определить предполагаемое местонахождение коммерческой, не-
коммерческой организации с учетом требований законодательства;
– принять решение о создании коммерческой, некоммерческой организации и подготовить ее устав (учредительный договор – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора).
Для государственной регистрации коммерческих и некоммерческих
организаций, создаваемых в том числе в результате реорганизации в
форме выделения, разделения и слияния, в регистрирующий орган
представляются:
– заявление о государственной регистрации;
– устав (учредительный договор – для коммерческой организации,
действующей только на основании учредительного договора) в двух
107
экземплярах без нотариального засвидетельствования, его электронная
копия (в формате .doc или .rtf);
– для собственника имущества или учредителей, являющихся иностранными организациями, необходимы легализованная выписка из
торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения либо нотариально заверенная копия указанных документов (выписка должна быть датирована не позднее одного года до дня подачи заявления о государственной регистрации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись
переводчика нотариально удостоверяется);
– для собственника имущества или учредителей, являющихся иностранными физическими лицами, необходимы копия документа, удостоверяющего личность, с переводом на белорусский или русский
язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);
– оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего
уплату государственной пошлины.
Регистрация осуществляется на основании заявительного принципа
в день подачи всех документов, необходимых для ее проведения. Регистрирующие органы представляют в Министерство юстиции необходимые сведения о субъектах хозяйствования для включения их в Единый
государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
Коммерческие организации самостоятельно определяют размеры
уставных фондов, за исключением коммерческих организаций, создаваемых в форме закрытых и открытых акционерных обществ. Для ЗАО
уставный фонд должен равняться 100 базовым величинам, для ОАО –
400 базовым величинам. Уставный фонд коммерческой организации
должен быть объявлен в белорусских рублях.
3. Примером иностранных предприятий может служить ЗАО «Штадлер Минск» в г. Фаниполе, созданное австрийским концерном «Stadler»,
на котором осуществляется производство электропоездов, а также рельсового подвижного состава для городских, пригородных и региональных
перевозок для стран СНГ. Завод «Stadler», построенный в 2013 г., использует современные передовые технологии. На производственной площади
35 000 м
2
работает около 450 сотрудников. Объем инвестиций составил
50 млн дол.; все 100% акций принадлежат австрийскому инвестору.
Наиболее крупный иностранный инвестиционный проект в Беларуси – Белорусско-китайское совместное закрытое акционерное общество
(СЗАО) «БелДжи», выпускающее легковые автомобили под маркой
«Geely», созданное в 2011 г. Акционерами «БелДжи» являются
ОАО «БелАЗ» (51,49%), «Zhejang Jirun Automobile Co Ltd» (33,47%),
108
СЗАО «Союзавтотехнологии» (9,01%) и «CITIC International Investment
Limited» (6,03%). Новое предприятие разместилось между Борисовом и
Жодино и заняло площадь около 120 га. Общая стоимость инвестиций в
автозавод составила около 300 млн дол., предоставленных китайскими
инвесторами. Проектная мощность на первом этапе – 60 тыс. машин в
год. Первый серийный белорусский легковой «Geely Atlas» сошел с
конвейера завода 17 ноября 2017 г.
Приход иностранных юридических лиц возможен не только в результате их создания и последующей регистрации, но и путем приобретения доли акционерного капитала белорусских субъектов. Примером
может служить приобретение в декабре 2017 г. 75% акций белорусского
холдинга «Алютех» немецкой семейной компанией «Hörmann», являющейся крупнейшим европейским производителем секционных дверей
и ворот. Исходя из правил рыночной экономики, немецкая компания будет определять экономическую политику и развитие холдинга «Алютех», поскольку она владеет контрольным пакетом акций.
5.6. Представительства иностранных организаций
в Республике Беларусь
1. Согласно п. 1 ст. 51-1 ГК Республики Беларусь, представительством иностранной организации является ее обособленное подразделение, которое расположено на территории Республики Беларусь и осуществляет защиту и представительство интересов иностранной организации и иные не противоречащие законодательству функции. При этом
не допускается создание представительств иностранных организаций,
деятельность которых направлена на свержение либо насильственное
изменение конституционного строя, нарушение целостности и безопасности государства, пропаганду войны, насилия, разжигание национальной, религиозной и расовой вражды.
В соответствии с п. 2 ст. 51-1 представительство иностранной организации считается созданным на территории Республики Беларусь с
момента получения разрешения на его открытие в установленном законодательством порядке.
Представительство должно иметь наименование, содержащее указание на иностранную организацию, его создавшую (п. 3 ст. 51-1).
30 мая 2018 г. Совет Министров Республики Беларусь принял постановление № 408, которым утверждено Положение о порядке открытия и деятельности в Республике Беларусь представительств иностранных организаций (далее – Положение). Указанное Положение заменило
Положение, утвержденное постановлением Совета Министров 31 декабря 2013 г. № 1189.
109
Согласно п. 2 Положения, иностранные организации вправе открывать на территории Республики Беларусь свои представительства на основании разрешений на открытие представительств иностранных организаций, выдаваемых облисполкомом (Минским горисполкомом) по
месту предполагаемого нахождения представительства иностранной
организации, если иное не установлено законодательными актами и
(или) международными договорами Республики Беларусь. Следует отметить, что ранее разрешение на открытие представительства иностранной организации выдавалось Министерством иностранных дел.
По новому постановлению за МИД оставлена только функция методологического сопровождения деятельности исполкомов по выдаче разрешений на открытие представительств иностранных организаций
(п. 3). Представительством иностранной организации является ее обособленное подразделение, осуществляющее защиту и представительство интересов иностранной организации и иные не противоречащие
законодательству Республики Беларусь функции. Юридическим лицом
представительство иностранной организации не является, работая по
доверенности иностранного субъекта, интересы которого оно представляет. Число иностранных сотрудников представительства (включая руководителя) не может превышать пяти человек.
В отличие от ранее действовавшего Положения о порядке открытия
и деятельности в Республике Беларусь представительств иностранных
организаций Положение 2018 г. смещает акценты с представительств
коммерческих организаций в сторону представительств некоммерческих организаций, указывая и определяя порядок их открытия и деятельности первыми.
Особо оговорена в Положении возможность открытия представительств иностранных организаций (учреждений) образования в целях
содействия осуществлению международного сотрудничества в сфере
образования (п. 6). Исходя из смысла указанного пункта Положения,
можно сделать вывод о возможности создания и деятельности в Беларуси иностранных учреждений образования.
Представительство коммерческой иностранной организации может
быть открыто только в целях осуществления от имени и по поручению
представляемой им иностранной организации деятельности подготовительного и вспомогательного характера, в том числе:
– по содействию реализации международных договоров Республики Беларусь о сотрудничестве в сфере торговли, экономики, финансов,
науки и техники, транспорта, поиску возможностей для дальнейшего
развития такого сотрудничества, совершенствованию его форм, установлению и расширению обмена экономической, коммерческой и научно-технической информацией;
110
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]