Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебное пособие
.pdf
(в ред. постановления от 9 июля 2010 г.), утвердившее Правила пребывания иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь; постановление Совета Министров от 19 июля 2016 г. № 563, которым устанавливается новый порядок заключения, изменения и прекращения инвестиционных договоров.
2.3. Закон о международном частном праве как способ
кодификации норм международного частного права
1. Все государства с неизбежностью вынуждены заниматься развитием национального международного частного права. В последние десятилетия определились два основных пути, по которым следуют государства в развитии этой важной правовой дисциплины: одни включают
нормы международного частного права в отдельные отрасли, другие
принимают специальные законы о международном частном праве, объединяя в них важнейшие нормы, регулирующие правовое положение
иностранных физических и юридических лиц.
Первой страной, принявшей закон о международном частном праве в
1963 г., стала Чехословакия (после разделения страны в 1993 г. в Чехии
новый Закон «О международном частном праве» появляется в январе
2012 г., в Словакии продолжает действовать закон 1963 г.). Затем законы
о международном частном праве были введены в Польше (1965 г., заменен законом 2011 г.), Австрии (1978), Венгрии (1979 г., заменен законом
2017 г.), Швейцарии (1987), Румынии (1992), Италии (1995), Словении (1999), Китае (2010), Албании (2011), Черногории (2013), Хорватии (2017) и других странах. Из государств, возникших на постсоветском
пространстве, законы о международном частном праве были приняты в
Грузии (1998), Азербайджане (2000), Эстонии (2002), Украине (2005).
В последние десятилетия стали появляться кодексы о международном
частном праве в Тунисе (1998), Бельгии (2004), Болгарии (2007), Турции (2007). Как видно, в мире существует устойчивый тренд на кодификацию международного частного права.
Несмотря на то что белорусское законодательство пошло по пути отраслевого развития международного частного права, вопрос о кодификации международного частного права в едином законе нельзя считать
закрытым. В.Г. Тихиня заявил о необходимости принятия закона о международном частном праве в Республике Беларусь еще на страницах
первого учебника по данному предмету в 1995 г. и остается сторонником такого пути развития названной правовой дисциплины в нашем государстве до настоящего времени
1
Международное частное право: учебник / под ред. В.Г. Тихини [и др.]. Минск,
1995. С. 34.
1
. По мнению наиболее авторитетного
31
ученого Беларуси в области международного частного права, «разработка и принятие Закона Республики Беларусь “О международном частном праве” значительно усилит правовую охрану интересов белорусских юридических и физических лиц за рубежом, повысит авторитет
отечественной правовой системы, сделает ее более привлекательной
для иностранных партнеров, в том числе с точки зрения правовых гарантий защиты иностранных инвестиций»
1
.
2. Активно обсуждается вопрос о разработке закона о международном частном праве в России. В.П. Звеков выдвигает следующие аргументы в пользу закона о международном частном праве: «Принятие федерального закона о международном частном праве и международном
гражданском процессе позволит, во-первых, наиболее полно и последовательно определить и разграничить общие и специальные институты в
этой сфере и, во-вторых, достичь целей, которые в суммированном виде
могут быть обозначены как: 1) восполнение пробелов; 2) устранение
дублирования; 3) исключение противоречий»
2
.
Другой российский автор Г.К. Дмитриева предлагает, сохранив нормы международного частного права в отраслях, «принять закон под названием “Основы международного частного права”, предусмотрев, что
они применяются ко всем частноправовым отношениям, осложненным
иностранным элементом»
3
.
Следует отметить, что еще в советское время (в 1989 г.) во Всесоюзном научно-исследовательском институте советского государственного
строительства и законодательства был подготовлен проект закона
«О международном частном праве и международном гражданском процессе», но прекращение существования СССР не позволило реализовать этот проект
4
.
Представляется, что разработка и принятие закона о международном
частном праве в Республике Беларусь способствовали бы решению актуальных проблем, явно обозначившихся в белорусском международном частном праве.
Во-первых, принятие закона позволило бы устранить противоречия,
имеющиеся в законодательных актах разных отраслей.
Во-вторых, закон позволил бы распространить общие положения
международного частного права, имеющиеся только в Гражданском ко-
1
Тихиня, В.Г. Республике Беларусь необходим специальный закон о международном
частном праве / В.Г. Тихиня // Торгово-промышленное право. 2011. № 2. С. 69.
2
Звеков, В.П. Международное частное право: курс лекций / В.П. Звеков. М., 2004.
С. 114.
3
Международное частное право: учебник / Л.П. Ануфриева [и др.]; под ред.
Г.К. Дмитриевой. М., 2008. С. 627–683.
4
ВНИИ советского государственного строительства и законодательства. Труды-49.
М., 1991. С. 123–148.
32
дексе, на отношения брачно-семейные и трудовые, что в настоящее время отсутствует.
В-третьих, закон создал бы возможность комплексно рассмотреть нормы международного частного права разных отраслей и доработать их с
учетом наметившихся тенденций развития этой правовой науки в мире.
На основании приведенного можно констатировать, что закон о международном частном праве Республики Беларусь в случае его разработки и принятия мог бы стать значительным шагом на пути развития отечественного международного частного права.
2.4. Международные договоры Республики Беларусь
как источники международного частного права
1. Полисистемность международного частного права проявляется в
возможности использования в качестве источников в нем международных договоров с участием Республики Беларусь. Место международных договоров в национальной правовой системе в общем виде определено в ч. 1 ст. 8 Конституции Республики Беларусь: «Республика Беларусь признает приоритет общепризнанных принципов международного
права и обеспечивает соответствие им законодательства». В ч. 3 этой же
статьи указано: «Не допускается заключение международных договоров, которые противоречат Конституции». Как отмечает
Г.А. Василевич, «признание приоритета общепризнанных принципов
международного права обозначает не что иное, как определение вектора развития всей правовой системы», а «норма, запрещающая заключать международные договоры, противоречащие Конституции, является
гарантией государственного суверенитета Беларуси, которая самостоятельна в проведении своей внутренней и внешней политики»
Закон Республики Беларусь «О международных договорах Республики Беларусь» от 23 июня 2008 г. № 421-З (в ред. Закона от 11 мая
2018 г. № 106-З) в ст. 36 следующим образом определяет соотношение
норм национального права и международных норм:
«Международные договоры Республики Беларусь подлежат добросовестному исполнению Республикой Беларусь в соответствии с международным правом.
Нормы права, содержащиеся в международных договорах Республики Беларусь, подлежат непосредственному применению, кроме случаев,
когда из международного договора следует, что для применения таких
норм требуется принятие (издание) нормативного правового акта, и
имеют силу того нормативного правового акта, которым выражено
1
Василевич, Г.А. Указ. соч. С. 44.
1
.
33
согласие Республики Беларусь на обязательность для нее соответствующего международного договора»
1
.
Следует признать, что указание на непосредственное применение
международных договоров, на наш взгляд, является излишним и порождает путаницу в вопросе их применения. Очевидно, что непосредственного применения норм международного договора в правовой системе Республики Беларусь не происходит. Все международные договоры Республики Беларусь проходят определенную процедуру имплементации в национальное законодательство, в результате чего они становятся частью действующего права и имеют силу того акта, которым
выражено согласие Республики Беларусь на обязательность для нее соответствующего международного договора. В ч. 1 ст. 17 новой редакции Закона «О международных договорах Республики Беларусь» 2018 г.
сказано: «Согласие Республики Беларусь на обязательность для нее
международного договора может быть выражено подписанием международного договора, путем обмена нотами, письмами или иными документами, образующими международный договор, ратификацией международного договора, утверждением (принятием) международного
договора, присоединением к международному договору путем правопреемства в отношении международного договора». В ч. 3 этой же статьи говорится: «Решения о выражении согласия Республики Беларусь
на обязательность для нее межгосударственных и межправительственных договоров принимаются Президентом Республики Беларусь, Национальным собранием Республики Беларусь или Советом Министров
Республики Беларусь в соответствии с их компетенцией, определенной
Конституцией Республики Беларусь, настоящим Законом и иными законодательными актами Республики Беларусь».
Актами, которыми выражается согласие Республики Беларусь на
обязательность международного договора, являются закон о ратификации международного договора, указ Президента Республики Беларусь о
присоединении к международному договору, постановление Совета
Министров об утверждении межправительственного договора.
Таким образом, в правовой системе Беларуси действует не сам международный договор, а акт, которым он имплементирован в национальное законодательство. Доказательство этого утверждения содержится в
постановлении Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики
Беларусь от 31 октября 2011 г. № 21 «О некоторых вопросах рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц»: «Нормы права, содержащиеся в международных договорах Республики Беларусь, вступивших в силу, являются частью дей-
1
Национальный правовой Интернет-портал Республики Беларусь. 13.06.2018.
№ 2/2544.
34
ствующего на территории Республики Беларусь законодательства и
имеют силу того правового акта, которым выражено согласие Республики Беларусь на обязательность соответствующего международного договора» (ч. 2 п. 2).
В то же время имплементированные в белорусскую правовую систему международные нормы приобретают определенную самостоятельность и национальные правовые нормы не должны им противоречить.
Согласно ст. 27 Венской конвенции о праве международных договоров
от 23 мая 1969 г., участницей которой является Республика Беларусь,
«участник не может ссылаться на положения своего внутреннего права
в качестве невыполнения им договора».
Помимо международно-правового обязательства существует и теоретическое обоснование приоритета международных норм. В общей
теории права нормы международных договоров относят к специальным
по отношению к нормам национального права, являющимся общими.
Поскольку со времен римского права существует постулат «специальный закон отменяет общий» (lex specialis derogat generalis), в случае
расхождения нормы международного договора с национальной нормой
преимущество имеет норма международного договора. Наряду с основным принципом международного права об обязательности выполнения
договоров (pacta sunt servanda) это служит обоснованием требования в
случаях расхождения норм международных договоров с нормами национального права применения норм международных договоров.
2. Одна из основных задач международного частного права – обеспечить иностранным гражданам в определенном государстве, а гражданам
этого государства за рубежом гражданские права и свободы в объеме,
установленном для каждого Всеобщей декларацией прав человека, Международным пактом о гражданских и политических правах и Международным пактом об экономических, социальных и культурных правах,
другими международными актами, в которых участвует Республика Беларусь. В целях взаимной защиты указанных прав граждан за рубежом
государства заключают двусторонние договоры о правовой помощи и
правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам.
Республика Беларусь заключила названные договоры со следующими государствами: Литовской Республикой (1992), Китайской Народной
Республикой (1993), Латвийской Республикой (1994), Республикой
Польша (1994), Социалистической Республикой Вьетнам (2000), Исламской Республикой Иран (2006), Республикой Болгария (2007), Сирийской Арабской Республикой (2008), Турецкой Республикой (2012),
Республикой Сербия (2013), Исламской Республикой Пакистан (2015),
Арабской Республикой Египет (2017).
Кроме этого, Республика Беларусь стала правопреемницей договоров о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,
35
семейным и уголовным делам бывшего СССР в отношениях с Финляндской Республикой (1994), Республикой Кипр (1996), Венгерской Республикой (2002), Республикой Куба (2002), Республикой Чехия (2002),
Итальянской Республикой (2004), Словацкой Республикой (2007).
В рамках СНГ действует многосторонняя Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным
делам, подписанная 22 января 1993 г. в Минске и вступившая в силу
19 мая 1994 г. В 1997 г. Конвенция была дополнена протоколом. Минская
конвенция действует в отношениях Республики Беларусь с Грузией , Молдовой, Россией, Туркменистаном, Узбекистаном и Украиной.
Новая редакция Конвенции о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам была принята в Кишиневе 7 октября 2002 г.
и вступила в силу 27 апреля 2004 г., Беларусь присоединилась к Кишиневской конвенции 14 июня 2003 г., участниками которой также являются Азербайджан, Казахстан, Киргизия, Армения и Таджикистан.
Таким образом, участвуя в Минской и Кишиневской конвенциях, Республика Беларусь обеспечивает взаимодействие по вопросам оказания
правовой помощи гражданам со всеми государствами СНГ.
Значительную группу договоров составляют соглашения о торговле,
торгово-экономическом сотрудничестве, платежные соглашения. Такие
договоры Республика Беларусь имеет практически со всеми соседними
государствами и многими развивающимися государствами Азии, Африки и Латинской Америки. Договоры о торговле и торгово-экономическом сотрудничестве являются, как правило, краткосрочными и призваны обеспечить условия для юридических и физических лиц государств
по непосредственному участию во внешнеэкономической деятельности.
Отдельную группу составляют договоры о поощрении и взаимной
защите инвестиций. Республика Беларусь заключила договоры, гарантирующие защиту иностранных инвестиций, с Болгарией, Италией,
Голландией, Украиной, Турцией, Румынией, Швецией, Англией, Францией, Китаем, Финляндией, Вьетнамом и рядом других государств.
В рамках СНГ 28 марта 1997 г. Республика Беларусь в числе девяти
государств стала участницей Конвенции о защите прав инвестора (не
подписали Конвенцию Украина, Туркменистан и Узбекистан).
Двусторонний характер имеют договоры о международном железнодорожном, автомобильном и воздушном сообщении, договоры о взаимной охране авторских прав, о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности.
Особо необходимо выделить договоры, которые заключили Республика Беларусь и Российская Федерация в процессе строительства Союзного
государства. К ним относятся Договор о создании Союзного государства
Беларуси и России от 8 декабря 1999 г., Соглашение о создании равных
36
условий субъектам хозяйствования от 25 декабря 1998 г., Договор о равных правах граждан от 25 декабря 1998 г., Соглашение о порядке взаимного исполнения судебных актов арбитражных судов Российской Федерации и хозяйственных судов Республики Беларусь от 17 января 2001 г.
3. С точки зрения унификации международного частного права первостепенное значение имеют многосторонние международные конвенции, поскольку они позволяют наиболее широко осуществить сближение и гармонизацию законодательства ряда стран в определенной сфере
международного частного права. Республика Беларусь активно включилась в процесс унификации международного частного права и является
на данный момент участницей ряда международных соглашений в различных сферах сотрудничества.
Несмотря на растущее многообразие экономических связей между
государствами, их наиболее характерным показателем остается объем
торгового оборота. Правовое обеспечение международной торговли на
основе унификации норм права обеспечивает Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, принятая 11 апреля
1980 г. в Вене, участницей которой стала еще БССР в ноябре 1990 г.
С названной Конвенцией связана Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров от 14 июня 1974 г. (Нью-Йорк), к
которой Республика Беларусь присоединилась в феврале 1997 г.
Экономическому сотрудничеству между государствами способствуют и конвенции, разработанные Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА)
1
в Риме. К ним относятся Конвенция о
международном финансовом лизинге и Конвенция о международном
факторинге, подписанные в мае 1988 г. в Оттаве. Республика Беларусь
присоединилась к Конвенции о международном финансовом лизинге
Указом Президента Республики Беларусь от 2 июля 1998 г. № 352.
Содействовать проведению международных расчетов призваны конвенции о векселях, принятые в Женеве 7 июля 1930 г.: Конвенция, устанавливающая Единообразный закон о переводном и простом векселях;
Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о
переводных и простых векселях; Конвенция о гербовом сборе в отношении переводных и простых векселей. Беларусь присоединилась к названным конвенциям 4 февраля 1998 г.
Беларусь также подписала Конвенцию ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах от 11 декабря 1995 г., которая еще не вступила в действие.
Из многосторонних договоров, регулирующих международные перевозки, Республика Беларусь является участницей Конвенции о договоре
1
УНИДРУА – фр. UNIDROIT – Institut international pour l’unifi cation du droit privé.
37
международной дорожной перевозки грузов (КДПГ), принятой в Женеве 19 мая 1956 г., и Конвенции о международной перевозке грузов с
применением книжки МДП от 14 ноября 1975 г.
1
Республика Беларусь участвует в международных конвенциях по защите интеллектуальной собственности, к которой относятся объекты
авторского права и смежных прав, а также промышленная собственность. В сфере авторского права и смежных прав это Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г. (последняя редакция принята в 1971 г.), Всемирная конвенция об авторском праве от 6 сентября 1952 г. (вторая редакция принята в
1971 г.), Женевская конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизведения их фонограмм от 29 октября
1971 г., Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав, подписанное в рамках СНГ 24 сентября 1993 г.
В сфере промышленной собственности это Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г., Мадридское соглашение о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г.
(в ред. Стокгольмского акта 1967 г.), протокол к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков от 28 июня 1989 г., Договор о
патентной кооперации от 19 июня 1970 г., Евразийская патентная конвенция от 9 сентября 1994 г. (принята в рамках СНГ), Сингапурский договор о законах по товарным знакам от 27 марта 2006 г.
Источниками международного частного права являются и региональные многосторонние международные договоры, принятые в рамках
СНГ, среди которых:
– Соглашение о взаимном признании прав и регулировании отно-
шений собственности от 9 октября 1992 г.;
– Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осущест-
влением хозяйственной деятельности, от 20 марта 1992 г.;
– Соглашение об общих условиях поставок товаров между органи-
зациями государств – участников СНГ от 20 марта 1992 г.;
– Соглашение о гарантиях прав граждан государств – участников
СНГ в области пенсионного обеспечения от 13 марта 1992 г.;
– Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной дея-
тельности от 24 декабря 1993 г.
В настоящее время центр экономического сотрудничества между государствами, возникшими на постсоветском пространстве, переместился в пределы Евразийского экономического союза, созданного Договором о Евразийском экономическом союзе, который был подписан в столице Казахстана Астане 29 мая 2014 г. Российской Федерацией, Республикой Казахстан и Республикой Беларусь. Договор предусматривает
1
МДП – Международные дорожные перевозки.
38
открытый характер экономического союза, в результате чего уже в первый год существования ЕАЭС к нему присоединились Республика Армения и Республика Кыргызстан.
Таким образом, сфера регулирования международными договорами
с участием Республики Беларусь правоотношений с иностранным элементом достаточно обширная, что является необходимым условием
практической реализации норм международного частного права. Международные договоры, регулирующие транснациональные гражданскоправовые, брачно-семейные и иные отношения, образуют прямой метод
правового регулирования в международном частном праве, отличающийся единообразием норм и их сравнительно простым применением.
Можно сказать, что они являются базой развития единого международного частного права, общего для всех стран.
2.5. Судебные прецеденты и судебная практика
1. Прецедент (от лат. praсundens – предшествующий) – случай, имев-
ший место ранее и служащий примером для последующих случаев.
Вопрос о судебном прецеденте и судебной практике как источнике
международного частного права относится к дискуссионным, как и вопрос о признании судебного прецедента источником права вообще. Как
известно, правовая система Республики Беларусь принадлежит к романо-германской правовой семье, которая сформировалась под определяющим воздействием римского права, где закону придавалось абсолютное значение. Прецедентное право лежит в основе общей системы права, существующей в Великобритании, США, Австралии, Новой Зеландии, Канаде и других государствах, бывших колониями Британской
империи. В этом праве судебный прецедент является главным источником и судьи либо следуют уже известным решениям, либо сами создают
право. При этом не следует преувеличивать правотворческую составляющую в решениях судов в странах общего права, поскольку такая возможность возникает достаточно редко и связана с разрешением новых
правовых ситуаций. В абсолютном большинстве случаев суды в принятии решений руководствуются хорошо известными прецедентами. Бывший председатель Европейского суда по правам человека Л. Вильдхабер отмечал следующие достоинства прецедентного права: «Именно
для обеспечения единообразия, последовательности и определенности
прецеденты должны соблюдаться, и только если они явно необоснованны или не соответствуют сути спора, ими можно пренебречь»
1
.
1
Вильдхабер, Л. Прецедент в Европейском суде по правам человека / Л. Вильдха-
бер // Государство и право. 2001. № 12. С. 7.
39
В странах общего права для обеспечения работы судей по применению прецедентов сложилась практика составления сборников прецедентов в области международного частного права. Примером подобной
кодификации прецедентов в Великобритании является курс Дайси – Морриса, а в США – Свод законов о конфликте законов (первый
свод был издан в 1934 г., второй – в 1971 г.). Следует обратить внимание, что работа по кодификации прецедентов в определенной мере приближает систему общего права к романо-германской правовой системе.
Наряду с этим в общем праве растет число принимаемых законов и все
большее количество гражданских дел рассматривается с их использованием. В то же время в законодательстве отдельных стран, принадлежащих к романо-германской системе (Франция, Германия, Италия, Испания, Нидерланды, Япония и др.), признается возможность использования судебных прецедентов и судебной практики в случае пробелов в
законах. Можно утверждать, что наметилась положительная тенденция
во взаимном сближении двух основных мировых семей права – общего
и романо-германского.
2. По утверждению Г.А. Василевича, «в белорусском праве сложилась
ошибочная точка зрения, не признающая судебный прецедент в качестве
источника права, что не соответствует реальному положению вещей»
1
. По
мнению одного из ведущих юристов Беларуси, «судебный прецедент реально существует в правовой действительности Республики Беларусь. Он
является источником права. Создает правоположения, которые отсутствуют в актах законодательства, восполняя в нем пробелы»
2
.
Прецедентный характер в белорусской правовой системе имеют ак-
ты судебных инстанций – Конституционного Суда и Верховного Суда.
Конституционный Суд, согласно Кодексу о судоустройстве и статусе
судей в Республике Беларусь, рассматривает вопросы о конституционности нормативных правовых актов как в целом, так и их отдельных
положений (ст. 51). Примером, когда решение Конституционного Суда
существенным образом повлияло на судебную практику, может быть заключение Конституционного Суда от 30 января 2004 г. «О соответствии
Конституции Республики Беларусь пункта 3 статьи 760 Гражданского
кодекса Республики Беларусь»
3
. В этом заключении Конституционный
Суд проанализировал правовое регулирование отношений по поводу
договоров займа иностранной валюты, что и является содержанием п. 3
1
Василевич, Г.А. Указ. соч. С. 94.
2
Василевич, Г.А. Акты органов судебной власти: роль и место в национальной правовой системе / Г.А. Василевич // Национальная государственность и европейские интеграционные процессы: сб. науч. тр.: в 2 т. / редкол.: С.А. Балашенко [и др.]. Минск, 2008.
Т. 1: Национальное законодательство и его гармонизация с правом Европейского союза.
С. 293.
3
Вестник Конституционного Суда. 2004. № 1. С. 13–32.
40
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]