Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебное пособие
.pdf
ная собственность». Составитель и комментатор актов, включенных в
первую книгу, – И.В. Попова, редактор – профессор В.Ф. Чигир. Вторую книгу составил и прокомментировал В.Ф. Чигир. Обе книги сборника содержали международные договоры по авторскому праву, смежным правам, праву промышленной собственности, а также законодательство Российской Федерации и Республики Беларусь по интеллектуальной собственности.
В 1997 г. издан также сборник международных договоров «Об избежании двойного налогообложения» (сост. Л.Е. Астапович, И.В. Фи сенко
и Л.А. Фисенко). В 1998 г. В.Г. Тихиня опубликовал специальную работу «Положение иностранцев в Республике Беларусь». В 1999 г. была издана его авторская работа «Международное частное право», которая
фактически являлась учебником. В этом же году вышел сборник международных договоров «Международная торговля. Международный
гражданский процесс», в котором помещены конвенции по международной торговле и международному гражданскому процессу с участием
Республики Беларусь. Составитель сборника и автор подробных комментариев содержавшихся в них конвенций – В.Н. Фисенко. В 2000 г.
во втором номере журнала «Право и экономика» была помещена подборка наиболее важных документов по международному частному праву, составленная В.Г. Тихиней.
Значительным событием в историографии белорусского международного частного права стал выход в 2002 г. сборника документов
«Международные договоры Республики Беларусь, применяемые в хозяйственной (предпринимательской) деятельности» под общей редакцией В.С. Каменкова. В сборнике помещены договоры с участием Респуб лики Беларусь, применяемые во внешнеэкономической и инвестиционной деятельности, договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, конвенции по
международному гражданскому процессу. В том же году издано «Международное частное право в вопросах и ответах» В.Г. Тихини.
В 2003 г. вышел Комментарий к Гражданскому кодексу Республики
Беларусь в трех томах под общей редакцией В.Ф. Чигира. Комментарий
раздела VII «Международное частное право» подготовил В.П. Мороз.
В 2004 г. издательство Белорусского института правоведения выпустило «Международное частное право» В.Г. Тихини под грифом Министерства образования Республики Беларусь об утверждении в качестве
учебника для студентов учреждений высшего образования, обучающихся по специальностям «Правоведение» и «Экономическое право».
В 2007 г. учебник был переиздан.
В 2006 г. опубликован Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь с приложением актов законодательства и судебной практики
21
в трех книгах. Руководитель авторского коллектива и ответственный редактор – В.Ф. Чигир. И в этом издании раздел VII Гражданского кодекса
прокомментировал В.П. Мороз.
В 2008 г. вышло учебное пособие по международному частному
праву с грифом Министерства образования Республики Беларусь доцента кафедры международного частного и европейского права БГУ
Е.Б. Леанович.
В 2014 г. В.Г. Тихиня совместно с доцентом Н.И. Рудовичем издали
учебник под грифом Министерства образования Республики Беларусь.
В 2019 г. вышло второе издание совместного учебника, подготовленного В.Г. Тихиней и Н.И. Рудовичем, пересмотренное и дополненное.
В 2016 г. увидело свет учебное пособие «Международное частное
право», написанное коллективом авторов под редакцией В.П. Мороза.
Помимо систематического изложения материала учебной дисциплины
пособие содержит извлечения из нормативных правовых актов, рекомендованную специальную литературу, примеры из судебной практики,
вопросы и тесты для проверки знаний по каждой главе.
Данное авторское учебное пособие «Международное частное право» – результат двадцатилетнего опыта преподавания предмета «Международное частное право» в Витебском государственном университете
имени П.М. Машерова. В 2009 г. автором был опубликован курс лекций по предмету. В 2013 г. на основе курса лекций было издано учебное пособие под грифом Министерства образования Республики Беларусь. В 2016 г. вышло второе издание учебного пособия. Следует отметить, что учебное пособие подготовлено в соответствии с программой
для специальности «Международное право».
2. В Беларуси нет специального периодического издания по международному частному праву, но в «Журнале международного права и
международных отношений», издаваемом Международным общественным объединением по научно-исследовательским и информационно-образовательным программам «Развитие» при факультете международных
отношений БГУ, имеется раздел «Международное частное право», размещающий статьи по проблематике предмета. Отдельные публикации,
касающиеся вопросов международного частного права, можно найти в
журналах «Юстиция Беларуси», «Право.by», «Юрист», «Интеллектуальная собственность в Беларуси» и других периодических изданиях.
Если сравнить развитие международного частного права как учебного предмета в Российской Федерации и Республике Беларусь, следует
признать наше значительное отставание в этой сфере права. В настоящее время в России более десяти учебников по международному частному праву имеют гриф Министерства образования о допуске в каче-
22
стве учебника для студентов учреждений высшего образования по данному предмету. При этом отдельные авторы и авторские коллективы с
периодичностью в 2–3 года готовят новые издания учебников, переработанные и дополненные. Подобное творческое соревнование идет, несомненно, на пользу российской науке. Помимо этого, в России выходят сборники документов, сборники статей по проблемам международного частного права, специализированные журналы по международному частному праву.
Литература
Абдулин, А.И. Об истоках международного частного права в России /
А.И. Абдулин // Журнал российского права. 2003. № 5. С. 142–148.
Ануфриева, Л.П. К вопросу о теории международного частного
права / Л.П. Ануфриева // Московский журнал международного права. 2003. № 1.
Ануфриева, Л.П. Международное частное право: учебник: в 3 т. / Л.П. Ануф-
риева. М., 2000. Т. 1: Общая часть. С. 1–72.
Богуславский, М.М. Международное частное право: учебник /
М.М. Богуславский. М., 2011.
Ерпылева, Н.Ю. Понятие, предмет, система и источники международного
частного права / Н.Ю. Ерпылева // Московский журнал международного права.
2003. № 1.
Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь с приложением
актов законодательства и судебной практики: в 3 кн. Минск, 2006. Кн. 3. С. 657–661.
Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь: в 3 т. (поста-
тейный). Минск, 2003. Т. 3. С. 226–227.
Кудряшов, С.М. Страницы истории: Николай Павлович Иванов (зарождение
науки международного частного права в России) / С.М. Кудряшов // Московский
журнал международного права. 1994. № 4.
Леанович, Е.Б. Международное частное право: учебное пособие / Е.Б. Леа-
нович. Минск, 2008. С. 6–17.
Лунц, Л.А. Курс международного частного права: в 3 т. / Л.А. Лунц. М., 2002.
С. 20–62.
Маковский, А.Л. Новый этап в развитии международного частного права /
А.Л. Маковский // Журнал российского права. 1997. № 1.
Международное частное право: учебник для бакалавров / отв. ред. Г.К. Дми-
триева. М., 2015. С. 7–38.
Международное частное право: учебное пособие / В.П. Мороз [и др.]; под
ред. В.П. Мороза. Минск, 2016. С. 9–25.
Тихиня, В.Г. Международное частное право: учебник / В.Г. Тихиня, Н.И. Ру-
дович. Минск, 2019. С. 6–22.
Толочко, О. Принципы международного частного права / О. Толочко // Бело-
русский журнал международного права и международных отношений. 2003. № 2.
Чешир, Дж. Международное частное право / Дж. Чешир, П.М. Норт.
М., 1982. С. 17–30.
23
Глава 2
ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
Главными формами международного права являются обычаи, договоры, решения
международных судов, законы отдельных
государств, решения государственных судов и наука.
Л. Комаровский
2.1. Понятие источников международного частного права
и их конституционная основа
1. В теории права под источниками права понимаются внешние формы выражения права. Раздел VII Гражданского кодекса Республики Беларусь «Международное частное право» открывает ст. 1093 «Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом»
установлено, что это право определяется на основании Конституции
Республики Беларусь, Гражданского кодекса Республики Беларусь,
иных законодательных актов, международных договоров Республики
Беларусь и не противоречащих законодательству международных обычаев. Однако данный перечень источников международного частного
права нельзя признать исчерпывающим. Представляется, что к источникам следует отнести также иностранное право и судебные прецеденты.
В итоге источниками международного частного права в Республике Беларусь являются:
– нормативные правовые акты, включающие Конституцию Республики Беларусь, кодексы, законы, декреты и указы Президента, постановления правительства, отдельные акты министерств и ведомств, постановления Верховного Суда;
– международные договоры, представляющие унифицированные
нормы международного частного права, в которых участвует Республика Беларусь;
– право иностранных государств, если стороны правоотношений
избирают его, руководствуясь принципом свободы воли сторон, или на
применение иностранного права указывает коллизионная норма;
1
В учебном пособии приводятся нормативные правовые акты Республики Беларусь,
зарегистрированные в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь и
размещенные на Национальном правовом Интернет-портале Республики Беларусь.
1
. В п. 1 указанной статьи
24
– судебные прецеденты и судебная практика, обобщенные Верхов-
ным Судом и Конституционным Судом;
– международные обычаи, не противоречащие законодательству
Республики Беларусь.
В качестве вспомогательного источника возможно использование
правовой доктрины. Официально доктрина не причисляется к источникам международного частного права, но в ст. 1095 ГК, определяющей
установление содержания норм иностранного права, предписано осуществлять установление этих норм «в соответствии с их официальным
толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем
иностранном государстве».
2. На первое место среди источников международного частного права
законодатель поставил Конституцию Республики Беларусь. Это может
быть мотивировано тем, что конституционные нормы устанавливают общий подход в правовом регулировании для всех отраслей права Республики Беларусь, в том числе и для международного частного права. Особую
значимость имеют положения Конституции, оказывающие непосредственное воздействие на международное частное право и применяемые в
нем в качестве фундаментальных положений. В тексте Конституции непосредственно не разрешен вопрос о прямом действии ее норм, но следует
согласиться с профессором Г.А. Ва силевичем, утверждающим, что Основ-
1
ной Закон является высшим нормативным актом прямого действия
.
Непосредственное отношение к международному частному праву,
обеспечивающее конституционную основу данной правовой дисциплины, имеют следующие нормы Конституции Республики Беларусь.
В ч. 1 ст. 10 гражданам гарантируется защита и покровительство государства как на его территории, так и за его пределами. Тем самым
государство берет на себя обязательства защищать гражданские, брачно-семейные, трудовые права белорусских граждан за рубежом, что
особенно актуально, учитывая факт нахождения большого количества
наших соотечественников в других государствах.
В ст. 11 иностранным гражданам и лицам без гражданства предоставляются права и свободы наравне с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено Конституцией, законами и международными договорами. Тем самым Конституция гарантирует иностранцам и
лицам без гражданства национальный правовой режим, уравнивающий
их с гражданами Республики Беларусь.
В ст. 13 закреплено, что собственность в Республике Беларусь может
быть государственной и частной (ч. 1), установлены равные права для
1
Василевич, Г.А. Источники белорусского права: принципы, нормативные акты,
обычаи, прецеденты, доктрина: монография / Г.А. Василевич. Минск, 2005. С. 33–38.
25
осуществления хозяйственной и иной деятельности, гарантируются равная защита и равные условия для развития всех форм собственности
(ч. 2). Вопрос о собственности, по единодушному мнению правоведовцивилистов, является важнейшим в гражданском праве. Восстановление
в правах частной собственности, ее гарантированная защита государством сближают национальное право с правом абсолютного большинства
государств мира и образуют прочную основу взаимодействия белорусской правовой системы с правовыми системами других государств мира.
В ч. 1 ст. 8 признается приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивается соответствие им законодательств.
Как уже отмечалось, общепризнанные принципы действуют и в международном частном праве (§ 1.5). Признание приоритета общепризнанных принципов международного права создает прочную правовую основу для развития международного частного права.
В ст. 60 гарантируется каждому защита прав и свобод компетентным
независимым судом. Слово «каждому» предполагает предоставление
судебной защиты всем лицам, включая иностранцев и лиц без гражданства, находящихся на территории Республики Беларусь. С целью защиты своих прав и свобод, чести и достоинства иностранные граждане и
лица без гражданства имеют возможность свободно обращаться в суд
для защиты своих нарушенных прав.
В ст. 61, 62 Конституция признает право каждого в соответствии с
международными актами, ратифицированными Республикой Беларусь,
обращаться в международные организации с целью защиты прав и свобод, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства
правовой защиты (ст. 61). При этом каждый имеет право на юридическую помощь для осуществления и защиты прав и свобод, включая
право пользоваться в любой момент помощью адвоката и других своих
представителей в суде, иных государственных органах, органах местного управления, на предприятиях и учреждениях (ст. 62).
Таким образом, имущественные и иные личные права иностранных
граждан, лиц без гражданства, а также беженцев в Республике Беларусь
и аналогичные права белорусских граждан за рубежом, что составляет
предмет регулирования международного частного права, имеют прочную конституционную гарантию.
2.2. Законодательство Республики Беларусь
по международному частному праву
1. Обретение суверенитета Республикой Беларусь потребовало ко-
ренной переработки всей правовой системы государства, в которой
26
международное частное право должно было занять свое особое место.
Как уже отмечалось, наличие в правовой системе государства норм, регулирующих гражданско-правовые, брачно-семейные, трудовые и иные
правоотношения с иностранным элементом, – необходимость для каждого государства. Весь процесс создания правовой системы суверенной
Республики Беларусь оказался сложным и объемным по масштабу работы и достаточно продолжительным по времени. В настоящее время
этот процесс успешно завершен, а это значит, что реальностью стало и
международное частное право Республики Беларусь.
Для оформления международного частного права особое значение
имели Гражданский кодекс и Кодекс о браке и семье. Новый Гражданский кодекс Республики Беларусь начал действовать с 1 июля 1999 г.,
Кодекс Республики Беларусь о браке и семье – с 1 сентября 1999 г.
В Гражданском кодексе нормы международного частного права содержатся в разделе VII «Международное частное право», состоящем из
двух глав, включающих 43 статьи. Для сравнения: в Гражданском кодексе БССР, принятом в 1964 г., нормы международного частного права содержались всего в 12 статьях в разделе VIII «Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства. Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров».
Раздел VII «Международное частное право» действующего Гражданского кодекса состоит из двух глав – главы 74 «Общие положения» и
главы 75 «Коллизионные нормы».
В главе 74 «Общие положения» содержатся статьи, имеющие общеметодологическое значение и регулирующие вопросы определения
применимого права, квалификации юридических понятий, установления содержания норм иностранного права, применения обратной отсылки, последствий обхода акта законодательства, применения оговорки о публичном порядке и императивных норм, применения права
страны с множественностью правовых систем, использования в отношении иностранных государств при применении права взаимности и
реторсий.
Глава 75 «Коллизионные нормы» представляет наиболее полный
свод белорусского коллизионного права. В ней разрешены вопросы о
личном законе иностранного физического лица, его правоспособности
и дееспособности, законе иностранного юридического лица и его правоспособности, форме сделки, исковой давности, применимом праве к
договорным и внедоговорным обязательствам с участием иностранных
юридических и физических лиц и т.д.
Кодекс о браке и семье содержит раздел VI «Применение законодательства о браке и семье Республики Беларусь к иностранным гражданам и лицам без гражданства. Применение законодательства о браке и
27
семье иностранных государств и международных договоров». Раздел
включает 11 статей, в которых регулируются заключение и расторжение
браков граждан Республики Беларусь с иностранными гражданами и
лицами без гражданства, а также браков иностранных граждан между
собой в Республике Беларусь, установление отцовства, международное
усыновление и другие вопросы.
Трудовые отношения с участием иностранных граждан в Беларуси, а также белорусских граждан за рубежом регулирует Трудовой кодекс Республики Беларусь (ст. 8, 321–323), вступивший в действие с 1 января 2000 г.
Кодекс торгового мореплавания Республики Беларусь (вступил в силу с 1 января 2000 г.), принятие которого вызвано расширяющимися
экономическими связями нашего государства и использованием морских перевозок белорусскими юридическими лицами, также регулирует
ряд вопросов, относящихся к международному частному праву.
Банковский кодекс Республики Беларусь, принятый 17 июля 2006 г.,
определяет порядок проведения международных расчетов, условия государственной регистрации банков с иностранными инвестициями, деятельность дочерних банков и представительств иностранных банков в
Республике Беларусь.
2. Кроме названных кодексов в Республике Беларусь действует ряд
законов, в которых содержатся нормы, относящиеся к международному
частному праву. Наиболее важными из них, имеющими непосредственное отношение к международному частному права, являются:
– Закон Республики Беларусь «О порядке выезда из Республики Беларусь и въезда в Республику Беларусь граждан Республики Беларусь»
от 20 сентября 2009 г. № 49-З (в ред. законов Республики Беларусь от
29 декабря 2009 г. № 72-З, 25 ноября 2011 г. № 322-З, 4 января 2015 г.
№ 233-З, 24 октября 2016 г. № 439-З);
– Закон Республики Беларусь «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» от 4 января 2010 г. № 105-З (в ред. законов Республики Беларусь от 25 ноября
2011 г. № 322-З, 4 января 2014 г. № 103-З, 20 апреля 2016 г. № 358-З,
20 июля 2016 г. № 414-З);
– Закон Республики Беларусь «О гражданстве Республики Беларусь» от 1 августа 2002 г. № 136-З (в ред. законов Республики Беларусь
от 22 июня 2006 г. № 129-З, 4 января 2010 г. № 105-З, 24 декабря
2015 г. № 330-З, 20 июля 2016 г. № 414-З);
– Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 17 мая 2011 г. № 262-З;
– Закон Республики Беларусь «О патентах на изобретения, полезные модели, промышленные образцы» от 16 декабря 2002 г. № 160-З
(в ред. законов Республики Беларусь от 29 октября 2004 г. № 319-З,
7 мая 2007 г. № 211-З, 24 декабря 2007 г. № 299-3, 15 июля 2010 г.
№ 167-З, 22 декабря 2011 г. № 328-З);
28
– Закон Республики Беларусь «О валютном регулировании и валютном контроле» от 22 июля 2003 г. № 226-З (в ред. законов Республики Беларусь от 29 июня 2006 г. № 137-З, 5 января 2008 г. № 317-З,
3 июня 2009 г. № 22-З, 14 июня 2010 г. № 132-З, 12 июля 2013 г. № 51-З,
5 января 2016 г. № 355-З);
– Закон Республики Беларусь «О государственном регулировании
внешнеторговой деятельности» от 25 ноября 2004 г. № 347-З;
– Закон Республики Беларусь «Об инвестициях» от 12 июля 2013 г.
№ 53-З;
– Закон Республики Беларусь «О концессиях» от 12 июля 2013 г.
№ 63-З;
– Закон Республики Беларусь «О государственно-частном партнерстве» от 30 декабря 2015 г. № 345-З, а также некоторые другие законы
Республики Беларусь.
3. Уже отмечалось, что в международном частном праве как учебном
предмете изучается и международный гражданский процесс. Главным
источником норм международного гражданского процесса является
Гражданский процессуальный кодекс Республики Беларусь, действующий с 1 июля 1999 г., в котором содержится раздел Х «Международный
гражданский процесс» и Приложение № 4 «Исполнение в Республике
Беларусь судами решений иностранных судов и арбитражей (третейских судов), если стороной по делу является гражданин, осуществляющий деятельность без образования юридического лица».
В Хозяйственном процессуальном кодексе Республики Беларусь,
действующем в новой редакции с 7 марта 2005 г., вопросы международного гражданского процесса в отношении хозяйственной деятельности
разрешены в главах 27, 28 и 29.
В связи с тем что с 1 января 2014 г. в Беларуси действует единая система судов общей юрисдикции, в которую вошли и хозяйственные суды, переименованные в экономические, а Высший Хозяйственный Суд
Республики Беларусь присоединен к Верховному Суду Республики Беларусь, возник вопрос о целесообразности сохранения Хозяйственного
процессуального кодекса. Как заявил Председатель Верховного Суда
Республики Беларусь В.О. Сукало: «Нам необходимо прийти к единому
процессуальному кодексу в общем и экономическом правосудии».
Закон Республики Беларусь «О международном арбитражном (третейском) суде» от 9 июля 1999 г. № 279-З (в ред. Закона Республики
Беларусь от 27 декабря 1999 г. № 344) определяет порядок создания и
деятельности международных арбитражных судов в Республике Беларусь, которые являются негосударственными органами рассмотрения
споров хозяйствующих субъектов.
29
Закон Республики Беларусь «О нотариате и нотариальной деятельности» от 18 июля 2004 г. № 305-З (в ред. Закона Республики Беларусь
от 5 января 2016 г. № 355-З) определяет порядок удостоверения документов в Республике Беларусь и за рубежом.
4. Важным источником международного частного права являются
декреты и указы Президента Республики Беларусь. Регулирование
внешнеэкономической деятельности иностранных юридических и физических лиц в Республике Беларусь осуществляется декретами Президента: от 16 января 2009 г. № 1 «О государственной регистрации и
ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования»
(в ред. указов Президента Республики Беларусь от 1 марта 2010 г. № 3,
1 сентября 2010 г. № 450, 27 июля 2011 г. № 5, 28 мая 2012 г. № 242,
24 января 2013 г. № 2, 21 февраля 2014 г. № 3); от 6 августа 2009 г. № 10
«О создании дополнительных условий для инвестиционной деятельности в Республике Беларусь» (в ред. декретов Президента Республики
Беларусь от 13 сентября 2010 г. № 7, 6 июня 2011 г. № 4, 31 января
2013 г. № 3); от 7 мая 2012 г. № 6 «О стимулировании предпринимательской деятельности на территории средних, малых городских поселений, сельской местности».
Среди указов Президента Республики Беларусь, имеющих непосредственное отношение к международному частному праву, следует выделить Указ от 9 июня 2005 г. № 262 «О некоторых вопросах деятельности
свободных экономических зон на территории Республики Беларусь»
(действует в последующих редакциях), Указ от 6 августа 2009 г. № 413
«О предоставлении физическим и юридическим лицам полномочий на
представление интересов Республики Беларусь по вопросам привлечения инвестиций в Республику Беларусь», Указ от 25 мая 2010 г. № 273
«О создании государственного учреждения “Национальное агентство
инвестиций и приватизации”», Указ от 27 ноября 2013 г. № 523 «Об организации нотариальной деятельности в Республике Беларусь».
Особо значимым является Указ Президента Республики Беларусь от
27 марта 2008 г. № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (в редакции последующих указов), которым определены правила проведения внешнеторговых операций субъектами хозяйствования Республики Беларусь.
5. Правительство Республики Беларусь также создает материальноправовые нормы международного частного права в процессе реализации законов, декретов и указов Президента. К таким актам относятся:
постановление Совета Министров от 30 мая 2018 года № 408, которым
утверждено Положение о порядке открытия и деятельности в Республике Беларусь представительств иностранных организаций; постановление Совета Министров Республики Беларусь от 20 января 2006 г. № 73
30
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]