Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебное пособие
.pdf
В последующем эта позиция была всесторонне обоснована наиболее
авторитетным специалистом советского периода Л.А. Лунцем в трехтомном труде «Курс международного частного права» (1959–1966). В настоящее время данная точка зрения, по мнению М.М. Бо гус лавского, является господствующей в российской школе международного частного пра-
1
. Из нее исходят такие известные российские юристы, как Н.И. Мары-
ва
шева, В.П. Звеков, М.Г. Розенберг, А.А. Рубанов, Г.К. Дмитриева, О.Н. Садиков и др. Подобной позиции придерживались и известные юристы,
работавшие в области международного публичного права, – И.И. Лукашук и Е.Т. Усенко.
Третья точка зрения состоит в синтезе первых двух и рассматривает
международное частное право как «полисистемный комплекс, состоя-
2
щий из норм как национального, так и международного права»
. Впервые это положение было обосновано еще в 1920-е гг. одним из первых
советских специалистов по международному частному праву профессором А.Н. Макаровым. В дальнейшем за такой подход выступал
3
Р.А. Мюллерсон
. Из современных российских юристов эту позицию
поддерживают В.В. Гаврилов, Г.В. Игнатенко, О.И. Тиунов и один из
ведущих российских специалистов М.М. Богуславский, который также
склоняется к позиции о комплексном характере международного частного права как отрасли правоведения.
2. В первом белорусском учебнике по международному частному
праву, изданном в 1995 г., проблема принадлежности международного
частного права была разрешена следующим образом: «На наш взгляд,
международное частное право следует рассматривать как многомерное
явление, имеющее полисистемный характер. Нормы, составляющие
международное частное право, находятся как в национальном праве
(гражданском, семейном, трудовом) различных государств, так и в меж-
4
дународных договорах, конвенциях и т.п.»
. Автором главы, в которой
излагался вопрос о месте международного частного права в белорусской правовой системе, стал профессор В.Г. Тихиня. В его учебниках,
изданных в 1999, 2004 и 2007 гг., данный подход к определению места
международного частного права сохранился. В новых изданиях учебника, вышедших в 2014, 2019 гг., подготовленных В.Г. Тихиней в
1
Богуславский, М.М. Международное частное право: учебник / М.М. Богуславский.
М., 2006. С. 30.
2
Там же. С. 30.
3
Мюллерсон, Р.А. О соотношении международного публичного, международного
частного и национального права / Р.А. Мюллерсон // Советское государство и право.
1982. № 2. С. 86.
4
Международное частное право: учебник / редкол.: В.Г. Тихиня [и др.]. Минск,
1995. С. 12.
11
соавторстве с доцентом Н.И. Рудовичем, международное частное право
также определено как носящее полисистемный характер.
Наша позиция заключается в полной поддержке вывода о полисистемном характере международного частного права, в котором присутствуют нормы национального права всех государств, а также унифицированные ими на основе международных договоров нормы в отдельных
сферах регулирования международного частного права. Можно утверждать, что в белорусской правовой доктрине закрепилось представление
о международном частном праве как полисистемном правовом комплексе, в котором присутствуют унифицированные на межгосударственном уровне нормы, а также нормы национального права всех государств мира. При этом необходимо подчеркнуть то обстоятельство, что
не следует сводить международное частное право к нормам только
определенного государства, поскольку применение коллизионных норм
создает потенциальную возможность применения к правоотношению с
иностранным элементом практически права любого государства.
Полисистемность международного частного права требует совершенствования национальных правовых норм, специально предназначенных
для регулирования гражданско-правовых и иных отношений с иностранным элементом. При этом каждое государство создает свое международное частное право, что дает основание говорить о «белорусском международном частном праве», «российском международном частном праве», «украинском международном частном праве» и т.д. как неотъемлемых составных частях полисистемного правового комплекса, каким является международное частное право современности.
1.3. Соотношение международного публичного
и международного частного права
1. В российской доктрине закрепилась «идея единства исходных начал международного частного права и международного публичного
права»
дународного права, закрепленные в Уставе Организации Объединенных Наций (ООН) 1945 г., Декларации о принципах международного
права 1970 г. и Заключительном акте Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе 1975 г. Непосредственное отношение к международному частному праву имеют принцип суверенного равенства государств, принцип невмешательства во внутренние дела государств,
принцип мирного разрешения споров, принцип всеобщего уважения
прав человека, принцип добросовестного выполнения международных
договоров.
1
. К таким исходным началам относят основные принципы меж-
1
Звеков, В.П. Указ. соч. С. 34.
12
2. Различия между двумя юридическими дисциплинами можно проследить по таким составляющим, как предмет регулирования, метод регулирования, субъекты регулируемых отношений, источники права, порядок рассмотрения споров и ответственность за нарушение обязательств.
Как уже было установлено, международное частное право регулирует отношения частноправового характера, не претендующие на межгосударственный уровень. В международном праве предметом регулирования являются межгосударственные отношения.
Методы правового регулирования в международном частном и международном публичном праве не совпадают, поскольку в международном частном праве помимо материально-правового метода регулирования, который является главенствующим и в международном публичном
праве, применяется такой специфический метод, как коллизионный, позволяющий избирать применимое право.
Международные договоры являются источниками и международного публичного, и международного частного права, но по своему
предназначению договоры, используемые в международном публичном и международном частном праве, различаются. В международном
публичном праве договоры являются главными, основополагающими
источниками. Международные договоры, используемые в международном частном праве, заключаются государствами специально для
унификации правовых норм, предназначенных для регулирования
гражданско-правовых отношений с наличием иностранного элемента.
Названные договоры составляют лишь незначительную часть от общего количества международных договоров, заключенных государствами. Не умаляя значения международных договоров как источников в международном частном праве, следует признать, что основная
масса источников в этом праве – нормы национального права, специально создаваемые каждым государством для регулирования гражданско-правовых и иных правоотношений с наличием иностранного элемента.
Основными субъектами международного публичного права выступают государства и международные организации, а в международном
частном праве эта роль принадлежит физическим и юридическим лицам. Государство в международном частном праве также может быть
стороной правоотношения, контрагентами которого являются иностранные юридические или физические лица (подробнее об участии
государства в гражданско-правовых отношениях см. в главе 6), но
оно не относится к основным субъектам в данной правовой дисциплине.
13
Порядок рассмотрения споров, возникающих в международном публичном и международном частном праве, также существенным образом отличается.
В международном публичном праве спорные вопросы разрешаются
на межгосударственном уровне в международных судебных учреждениях, к которым относятся Международный суд ООН, Международный
трибунал по морскому праву, Суд Европейского союза, Экономический
суд СНГ, Суд Евразийского экономического союза и другие специально
создаваемые судебные учреждения.
В международном частном праве споры между субъектами разрешаются по договоренности сторон посредством обращения в международные арбитражные суды, представляющие негосударственную систему
разрешения хозяйственных споров, либо в специализированные государственные суды или суды общей юрисдикции.
Есть отличие и в ответственности, которая применяется в международном публичном и международном частном праве. В международном
публичном праве существует два вида ответственности – политическая
и материальная с возможным их сочетанием. В международном частном
праве ответственность субъектов может быть только материальная.
3. Несмотря на все отличия, международное публичное и международное частное право решают одни и те же задачи: создание правовых
условий для развития международного сотрудничества и содействие
установлению дружественных отношений между всеми государствами
и народами. Общеизвестно, что плодотворно развивающиеся межгосударственные отношения всегда содействуют активизации экономических, научно-технических и культурных связей между государствами,
которые непосредственно реализуются путем многообразных контактов юридических лиц данных государств. В то же время ухудшение
межгосударственных отношений приводит к свертыванию всех взаимодействий, в том числе затрудняет межличностные связи граждан в
результате введения визового режима, взаимного ограничения прав
граждан и т.п.
Следует признать, что ведущая роль в международных отношениях
принадлежит международному публичному праву, поскольку оно определяет стратегию отношений между государствами, а также санкционирует межличностное общение и международный хозяйственный
оборот. В то же время межличностные отношения между представителями разных государств, регулирование правоотношений между юридическими лицами при осуществлении внешнеэкономической деятельности целиком относятся к сфере регулирования международного
частного права.
14
1.4. Система международного частного права
1. В юридической науке по отношению к отдельным правовым дисциплинам закрепилось правило разделения понятий учебного курса и
отрасли правовой науки. Это относится и к международному частному
праву.
Как уже было установлено, предметом международного частного
права является регулирование гражданско-правовых, брачно-семейных,
трудовых и иных отношений с наличием иностранного элемента. Система белорусского международного частного права соответствует системе
национального гражданского права, в которой выделяют общую и особенную части. Брачно-семейные и трудовые отношения с иностранным
элементом могут рассматриваться как дополнение гражданско-правовых
отношений, поскольку также носят частный характер и в некоторых
странах их регулирование включают в гражданские кодексы.
Общая часть правовой науки международного частного права состоит из норм, определяющих правовое положение иностранных граждан
и лиц без гражданства, иностранных юридических лиц и организаций,
которые не являются юридическими лицами в Республике Беларусь, положение белорусских субъектов права за рубежом, участие государства
и международных организаций в гражданско-правовых отношениях с
иностранным элементом.
Особенная часть правовой науки международного частного права
включает нормы, регулирующие право собственности и иные вещные
права, договорные обязательства и обязательства, не вытекающие из договора, кредитные и расчетные отношения, международные перевозки,
право на результаты интеллектуальной собственности, отношения по
наследованию, брачно-семейные отношения, трудовые отношения.
2. Учебный курс международного частного права представляет собой изучение в определенном объеме правовой науки международного
частного права. В учебном курсе, в свою очередь, также выделяют общую и особенную части.
В общей части учебного курса международного частного права рассматриваются вопросы, которые имеют общетеоретическое значение и
не затрагивают непосредственно действующие нормы и институты
международного частного права: это предмет международного частного
права, методы регулирования, источники, правовые режимы, правила
квалификации юридических понятий, установление содержания норм
иностранного права, обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны, оговорка о публичном порядке, применение императивных норм,
принцип взаимности и реторсии.
15
Спорным является вопрос о том, к какой части учебного курса отнести правовое положение субъектов, в том числе и государства. М.М. Богуславский включает правовое положение субъектов в общую часть
учебного курса
ников, рассматривает эти вопросы в особенной части
1
. В.П. Звеков, автор одного из лучших российских учеб-
2
. На наш взгляд,
значительное преобладание при рассмотрении правового положения
субъектов теоретических положений делает более оправданным включение их в общую часть учебного курса международного частного права.
Особенная часть учебного курса международного частного права
включает изучение отдельных отраслей, характеризующихся предметным единством и традиционно состоит из следующих разделов: право
собственности, договорные обязательства, международные перевозки,
право интеллектуальной собственности, кредитные и расчетные отношения, внедоговорные обязательства, брачно-семейные отношения, наследственные правоотношения, трудовые отношения.
3. В учебном курсе международного частного права изучаются также вопросы международного гражданского процесса. Принято считать,
что международный гражданский процесс не входит в состав международного частного права как отрасли права. Это мотивируется, вопервых, тем, что действия судебных органов по отношению к участникам гражданского процесса носят публично-правовой характер; вовторых, международный гражданский процесс является составной частью гражданского процессуального права. Изучение международного
гражданского процесса в международном частном праве вызвано тесной и непосредственной связью процессуальных норм с материальными нормами, которые являются главным предметом международного
частного права. На практике при возникновении спора между участниками с наличием иностранного элемента вопросу определения применимого права обычно предшествует вопрос о подсудности спора. Это
обусловливает включение международного гражданского процесса в
предмет учебного курса международного частного права, но в то же
время в правовую отрасль международного частного права международный гражданский процесс не включается. Возникает ситуация, при
которой предмет учебного курса международного частного права оказывается шире международного частного права как отрасли права.
Однако, как указывает немецкий юрист Х. Шак, «международный
гражданский процесс ни в коем случае не является придатком международного частного права»
1
Богуславский, М.М. Указ. соч. С. 32.
2
Звеков, В.П. Указ. соч. С. 7.
3
Шак, Х. Международное гражданское процессуальное право: учебник / Х. Шак;
пер. с нем. М., 2001. С. 10.
3
. Международное частное право и междуна-
16
родный гражданский процесс взаимно дополняют друг друга, в связи с
чем изучение международного гражданского процесса в международном частном праве выглядит наиболее логичным, поскольку позволяет
проследить все этапы регулирования правоотношений с иностранным
элементом: от определения применимого права до его применения и реализации на практике.
1.5. Принципы международного частного права
1. Вопрос о принципах международного частного права, т.е. основных идеях, исходных началах, лежащих в основе юридической дисциплины, представляет определенную сложность, поскольку в отличие от
международного публичного права, основные принципы которого получили последовательное развитие в Уставе ООН, Декларации о принципах международного права, Заключительном акте Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе, в международном частном праве
принципы не определены в международных актах. В связи с этим выделить принципы международного частного права можно только доктринально, что ведет к значительному разночтению во мнениях по данному вопросу среди специалистов.
Российский автор Г.К. Дмитриева в качестве принципов международного частного права выделяет три основных: принцип суверенного равенства национального права государств, принцип защиты отечественного правопорядка, принцип наиболее тесной связи правоотношения
Белорусский автор О.Н. Толочко выделяет общие принципы международного частного права и принципы, регулирующие отдельные груп-
2
пы отношений
. К общим автор относит шесть принципов: принцип национальной (внутригосударственной) юрисдикции частноправовых отношений с иностранным элементом, принцип коллизионного регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом, принцип
безусловного применения иностранного законодательства в соответствии с коллизионной нормой, принцип автономии воли сторон (принцип диспозитивности), принцип однократного применения коллизионной нормы, принцип приоритета нормы международного договора перед нормой национального законодательства.
2. Не отрицая присутствия в международном частном праве принци-
пов, которые выделяют названные авторы, со своей стороны полагаем
1
.
1
Международное частное право: учебник / отв. ред. Г.К. Дмитриева. М., 2010. С. 31–35.
2
Толочко, О.Н. Принципы международного частного права / О.Н. Толочко // Белорус-
ский журнал международного права и международных отношений. 2003. № 2. С. 24–35.
17
необходимым указать на присутствие и действие в международном
частном праве отдельных основных принципов международного права.
К ним следует отнести следующие принципы: суверенного равенства
государств, уважения основных прав и свобод человека, сотрудничества
государств, обязательности исполнения договоров.
Принцип суверенного равенства государств в международном частном праве предполагает уважение государствами правомочий друг друга в отношении гражданских, брачно-семейных, трудовых и иных дел с
участием их граждан и юридических лиц, если в таких делах происходит столкновение правовых систем и компетенций государств.
Принцип уважения прав человека и основных свобод в международном частном праве означает возможность применения в гражданских,
брачно-семейных и иных делах в отношении иностранного гражданина
личного закона, что в наибольшей степени соответствует его интересам
и сложившемуся правосознанию. Можно утверждать, что само возникновение международного частного права было обусловлено необходимостью упрочения правового положения личности за пределами собственного государства. Международное частное право создает условия
для правовой гарантии соблюдения личных прав человека независимо
от того, в каком государстве временно или постоянно он находится.
Принцип сотрудничества государств в международном частном праве проявляется во взаимодействии государств в вопросах соблюдения
личных имущественных и неимущественных прав граждан, их брачносемейных, трудовых, процессуальных и иных прав. Без тесного сотрудничества государств, их правовых систем обеспечение законных интересов и прав граждан вне пределов собственного государства окажется
невозможным. Принцип сотрудничества государств открывает возможность для юридических и физических лиц владеть собственностью, заниматься трудовой и коммерческой деятельностью в иностранных государствах, реализовывать инвестиционные проекты, охранять права на
интеллектуальную собственность и т.п.
Без принципа сотрудничества невозможна реализация правовой помощи по гражданским и семейным делам, что широко применяется в
отношениях между государствами. На этом принципе основано взыскание алиментов за границей, проведение международного усыновления
и установление международной опеки и попечительства, исполнение
решений иностранных судов и арбитражей.
Международное частное право предполагает унификацию правовых
норм, регулирующих правоотношения с наличием иностранного элемента, путем заключения международных договоров. Особенно активно заключают государства договоры, регулирующие защиту и поощрение инвестиций, охрану интеллектуальной собственности, осуществле-
18
ние международной торговли, проведение международных расчетов.
Эффективность действия международных договоров, унифицирующих
частноправовые нормы, непосредственно зависит от выполнения государствами взятых на себя обязательств в соответствии с принципом
международного права обязательности исполнения договоров. Это свидетельствует о необходимости применения принципа обязательности
исполнения договоров (pacta sunt servanda) в международном частном
праве.
Действие в международном частном праве основных принципов
международного права подтверждает общность их исходных начал и
единство цели – установление добрососедских дружественных отношений между всеми странами и народами.
3. К специальным принципам международного частного права, опре-
деляющим особенности данной отрасли, следует отнести следующие.
– Принцип обязательности применения иностранного права, если
этого требуют коллизионные нормы или стороны избрали его для регулирования правоотношения. Возникновение международного частного
права как самостоятельной юридической дисциплины в первой половине ХХ в. произошло в результате обоснования юристами парадигмы
о необходимости в определенных случаях применять иностранное право для регулирования правоотношения с иностранным элементом.
Формирование указанного принципа явилось главной причиной выделения международного частного права в самостоятельную правовую
дисциплину. Отказ от применения иностранного права в правовой системе государства равносилен отказу от международного частного права вообще.
– Принцип свободы воли сторон, позволяющий участникам правоотношения договорного характера избрать применимое право, а также
место рассмотрения возможного спора. Данный принцип не имеет абсолютного характера, поскольку определенные ограничения по выбору
применимого права и места рассмотрения спора могут содержаться в
законодательствах государств.
– Принцип наиболее тесной связи правоотношения означает выбор
правоприменительным органом компетентного правопорядка, с которым правоотношение с иностранным элементом наиболее тесно связано. Принцип возник в 1960-е гг. в США из судебного прецедента и в
настоящее время получил всеобщее признание.
– Принцип защиты национального правопорядка от норм иностранного права, несовместимых с устоявшимся общественным правосознанием и моралью. Защита национального правопорядка обеспечивается специальными институтами международного частного права –
оговоркой о публичном порядке и императивными нормами.
19
– Принцип иммунитета государства и международных организаций
в гражданско-правовых отношениях с иностранными физическими и
юридическими лицами. Данный принцип основан на суверенитете государства и означает его неподсудность иностранным судам по гражданским искам.
Признание принципов международного частного права, неукоснительное следование им на практике позволяют участникам правоотношений с наличием иностранного элемента в полной мере реализовывать свои права и более ответственно относиться к обязанностям, что
соответствует интересам как самих участников правоотношений, так и
государств, которые они представляют.
1.6. Развитие международного частного права в Беларуси
1. Обретение независимости Республикой Беларусь потребовало и
развития собственного международного частного права, поскольку
полисистемность предмета предполагает и развитие национального
международного частного права. При этом необходимо было решать
двуединую задачу: развитие международного частного права и как отрасли права, и как учебного предмета.
Первая задача была решена к концу ХХ в. в результате создания новой правовой базы Республики Беларусь в основных отраслях права,
содержащей и нормы по регулированию отношения международного
частного права (подробнее об этом см. в § 2.2).
Вторая задача реализовывалась путем издания учебной и специальной литературы по международному частному праву. Первое учебное
издание в Республике Беларусь «Международное частное право: общая
часть» было подготовлено В.Н. Фисенко и И.В. Фисенко и выпущено в
1992 г. В книге рассматривались предмет, источники и общие понятия
международного частного права. В 1993–1994 гг. вышло «Международное частное право: специальная часть» (кн. 1, 2) названных авторов, где
освещались вопросы участия физических, юридических лиц и государства в правоотношениях с иностранным элементом, а также право собственности и вещные права.
Первый отечественный учебник по международному частному праву был подготовлен в 1995 г. авторским коллективом в составе В.А. Витушко, Д.Ф. Еремеева, В.В. Левого, В.Е. Лубовского, Х.Т. Мелешко,
Л.М. Орловой, В.Н. Стрельцова, В.Г. Тихини, возглавляемого редакционной коллегией в составе В.Г. Тихини, В.А. Витушко, В.Г. Гавриленко,
Н.И. Ядевич.
В 1997 г. вышел сборник «Интеллектуальная собственность» в двух
книгах: кн. 1 «Авторское право и смежные права», кн. 2 «Промышлен-
20
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]