Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»
.pdf
Глава 16. Общие вопросы разрешения гражданско-правовых споров…
371
На основании решения иностранного суда и вступившего в законную силу судебного определения о разрешении принудительного исполнения этого решения выдается исполнительный лист
(с учетом положений Федерального закона от 2 октября 2007 г.
¹ 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»
1
и иных актов про-
цессуального законодательства).
16.3. Рассмотрение споров
в порядке международного коммерческого
арбитража
Развитие международных экономических связей, рост числа
международных коммерческих договоров между организациями
разных государств ведут к значительному повышению роли рассмотрения споров международными коммерческими арбитражами.
Общепризнано, что арбитражное разбирательство эффектив-
нее, чем судебное, в силу ряда причин:
1) третейский суд не входит в систему органов государственной власти, и, следовательно, на него не распространяется гражданское процессуальное законодательство. Он руководствуется
собственными правилами рассмотрения споров, что позволяет упростить и ускорить процедуру рассмотрения спора;
2) недопустимость обжалования арбитражного решения по существу спора также является фактором ускорения его рассмотрения и вынесения окончательного решения;
3) решение арбитража не публикуется, а если и публикуется,
то без указания имен и названий участников, что позволяет сохранять конфиденциальность;
4) арбитражное рассмотрение дел характеризуется относительной (по сравнению с судебным производством) дешевизной. Так,
в отличие от суда арбитры не назначаются, а избираются сторонами из числа специалистов, способных иногда самостоятельно оценить фактические обстоятельства дела без привлечения дорогостоящих экспертов
Особенно важно определение подсудности споров в порядке арбитража при длящихся отношениях сторон, таких как отношения
по производственному сотрудничеству, кооперации, в лицензированных отношениях и т.д. В настоящее время в подавляющем
2
.
1
Ñì.: ÑÇ ÐÔ. 2007. ¹ 41. Ñò. 4849.
2
Ермолаев В.Г., Сиваков О.В. Международное частное право: Курс лекций. М.,
1998. Ñ. 138.
Раздел III. Международный гражданский процесс и межд. комм. арбитраж
372
большинстве международных коммерческих договоров, заключаемых российскими юридическими лицами и физическими лицами
(предприниматели) с фирмами других стран, предусматривается
арбитражный порядок разрешения споров.
Для развития национального законодательства в области арбитража и обеспечения определенного разнообразия в выборе сторонами контракта процедуры арбитражного разбирательства особое значение играет Типовой закон о международном коммерческом
арбитраже, разработанный в 1985 г. (в ред. 2006 г.
1
) Комиссией
ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и одобренный Генеральной Ассамблеей ООН. На основе этого Типового
закона приняты национальные акты Австрии, Бахрейна, Бермуд,
Болгарии, Венгрии, Египта, Канады, Кипра, Литвы, Латвии, Мексики, Сингапура, России, Туниса, в ряде штатов США, Украины,
Финляндии и многих других государств.
Под третейским (арбитражным) судом понимается суд, избран-
ный сторонами для разрешения спора между ними. Состав суда оп-
ределяется сторонами. В отличие от общего (государственного)
суда обращение к третейскому суду происходит на основании соглашения сторон — так называемое третейское, или арбитражное,
соглашение. Это соглашение сторон о том, что споры, которые уже
возникли или возникнут в будущем между сторонами, будут переданы ими на рассмотрение третейского суда. Арбитражное соглашение может иметь форму арбитражного договора — как самостоятельного соглашения между сторонами споров, которые могут
возникнуть в будущем или в связи с каким-то конкретным контрактом. Такое соглашение может быть включено непосредственно
в договор, например в контракт о поставке товаров. Подобное условие контракта об арбитраже именуется «арбитражной оговор-
êîé». В ней стороны оговаривает, что споры будут разрешаться в
порядке арбитража и в каком именно арбитражном суде. Отдельное от контракта соглашение сторон об арбитражном разбирательстве уже возникшего между сторонами спора именуется третей-
ской записью.
Особенность заключенного арбитражного соглашения состоит
в том, что оно обязательно для сторон и уклониться от передачи
спора коммерческому арбитражу они не могут. Общий суд не
вправе ни отметить арбитражное соглашение, ни пересмотреть по
существу решение арбитража. Данное правило признано законодательством и судебной практикой многих государств.
1
Ñì.: Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 г.
(в ред. 2006 г.) // СПС «КонсультантПлюс».
Глава 16. Общие вопросы разрешения гражданско-правовых споров…
373
Так, согласно российскому Закону от 7 июля 1993 г. ¹ 5338-I «О
международном коммерческом арбитраже»
иск по вопросу, являющемуся предметом арбитражного соглашения,
должен, если любая из сторон попросит об этом не позднее представления своего первого заявления по существу спора, прекратить
производство и направить стороны в арбитраж, если не найдет,
что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено (ñò. 8).
Юридическая сила арбитражного соглашения, на основании
которого дело в порядке арбитража должно рассматриваться за
границей, признается большинством государств (Великобританией, США, Францией и др.).
Арбитражное соглашение (в том числе и арбитражные отговорки) обладает в отношении сделки юридической самостоятельно-
стью, автономностью. Оно не зависит от действительности основ-
ного контракта, в отношении которого оно было заключено.
Арбитражное соглашение заключается в письменной форме.
В основных многосторонних конвенциях по вопросам арбитража —
Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. и Европейской
конвенцией о внешнеторговом арбитраже 1961 г.
ражным соглашением понимаются как оговорка в письменном договоре, так и отдельное соглашение, подписанное сторонами или содержащееся в обмене письмами, телеграммами и т.п.
В соответствии со ст. 7 Закона «О международном коммерческом арбитраже» арбитражное соглашение считается заключенным
в письменной форме, если оно заключено в форме, позволяющей
обеспечить фиксацию содержащейся в нем информации или доступность такой информации для последующего использования.
Арбитражное соглашение считается заключенным в письменной
форме в виде электронного сообщения, если содержащаяся в нем
информация является доступной для последующего использования
и если арбитражное соглашение заключено в соответствии с требованиями закона, предусмотренными для договора, заключаемого
путем обмена документами посредством электронной связи. Арбитражное соглашение также считается заключенным в письменной форме, если оно заключается путем обмена исковым заявлением и отзыва на исковое заявление, в которых одна сторона заявляет о наличии соглашения, а другая против этого не возражает.
1
, суд, в который подан
2
— под арбит-
1
Ñì.: Ведомости СНД ÐÔ è ÂÑ ÐÔ. 1993. ¹ 32. Ñò. 1240.
2
Ñì.: Конвенция о внешнеторговом арбитраже (г. Женева, 21.04.1961 г.) //
СПС «КонсультантПлюс».
Раздел III. Международный гражданский процесс и межд. комм. арбитраж
374
Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, представляет собой арбитражное соглашение, заключенное
в письменной форме, при условии, что указанная ссылка позволяет считать такую оговорку частью договора. Арбитражное соглашение может быть заключено путем его включения в правила организованных торгов или правила клиринга, которые зарегистрированы в соответствии с законодательством РФ. Такое арбитражное соглашение является арбитражным соглашением участников
организованных торгов, сторон договора, заключенного на организованных торгах в соответствии с правилами организованных
торгов, или участников клиринга.
В международной практике различают два вида коммерческого
арбитража (третейских судов):
1) изолированный, известный практике арбитраж ad hoc, т.е.
такой арбитраж, который избирается непосредственно сторонами
для рассмотрения одного конкретного дела (ad hoc — «для этого»);
2) постоянно действующий, институционный арбитраж, имеющий официальное место своего существования, положение (или устав), свои правила производства дел, список арбитров.
Постоянно действующие третейские суды создаются при различных организациях и ассоциациях, при торгово-промышленных и торговых палатах. Существует более ста постоянно действующих арбитражей — Международная торговая палата в Париже, Арбитражный институт Торговой палаты в Стокгольме, арбитражные
суды в Лондоне и Цюрихе и др. В РФ при Торгово-промышленной
палате РФ созданы Международный коммерческий арбитражный суд
(МКАС) и Морская арбитражная комиссия (МАК).
Для рассмотрения спора в порядке арбитража в МКАС (или в
МАК) необходимо, во-первых, чтобы этот спор относился к тем
категориям споров, рассмотрение которых входит в компетенцию
этого арбитража, и, во-вторых, чтобы имелось соглашение сторон
о передаче спора на рассмотрение данного коммерческого арбитража. Оба эти арбитража действует на основе соответствующих
правил и в соответствии с Законом РФ «О международном коммерческом арбитраже».
Одним из преимуществ международного коммерческого арбитража является наличие довольно разработанной системы признания и принудительного исполнения арбитражных решений, вынесенных на территории иностранного государства, называемых
обычно иностранными арбитражными решениями. Уверенность
участников международной торговли в возможности принудительного исполнения решений становится важным фактором повышения эффективности международного коммерческого арбитража.
Глава 16. Общие вопросы разрешения гражданско-правовых споров…
375
Основу этой системы составляет Нью-Йоркская конвенция о
признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных
решений 1958 г.
1
Но и в других арбитражных конвенциях есть
нормы, предусматривающие признание и исполнение арбитражных решений, например: в Европейской конвенции 1961 г., в Вашингтонской конвенции 1965 г., в Соглашении СНГ о порядке
разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной
деятельности 1992 г. Нормы об исполнении арбитражных решений
могут встречаться в межгосударственных торговых договорах, в
договорах об оказании правовой помощи и некоторых других.
В более чем 120 государствах исполнение иностранных арбитражных решений обеспечивает Нью-Йоркская конвенция, согласно которой под иностранным арбитражным решением понимается
решение, вынесенное на территории государства иного, чем то
государство, где и спрашивается признание и приведение его в
исполнение (ст. 1). Как видим, Конвенция для определения «иностранности» арбитражного решения использует только один критерий — место его вынесения. Решение будет иностранным, если
оно вынесено на территории иностранного государства. Причем
это положение в равной степени относится к решениям институционных арбитражей и арбитражей ad hoc.
Из территориального критерия исходит АПК РФ, устанавливающий правила производства по делам о признании и проведении в исполнение решений иностранных судов и арбитражей.
В соответствии с ч. 1 ст. 241 АПК РФ под иностранными арбитражными решениями понимаются решения «третейских судов и
международных коммерческих арбитражей, принятые ими на территориях иностранных государств…».
Однако в связи с тем что во внутреннем праве государств встречаются иные подходы к определению «иностранности» арбитражных решений (например, в ФРГ к иностранным решениям относятся и решения, вынесенные с соблюдением иностранных процессуальных норм), в ст. 1 Нью-Йоркской конвенции содержится дополнительное правило: под иностранное подпадает и решение, которое
не считается внутренним в том государстве, где оно исполняется.
Особенностью Нью-Йоркской конвенции является то, что она
предусматривает исполнение иностранных арбитражных решений
независимо от того, входит ли государство, на территории которого оно вынесено, в круг ее участников. Благодаря этому территориальная сфера действия Конвенции значительно шире формаль-
1
Ñì.: Вестн. ÂÀÑ ÐÔ. 1993. ¹ 8.
Раздел III. Международный гражданский процесс и межд. комм. арбитраж
376
ного количества государств-участников. Фактически Конвенция
создает возможность исполнения арбитражного решения, вынесенного на территории любого из существующих государств.
В России с исполнением иностранных арбитражных решений
связаны два закона:
1) Закон о международном коммерческом арбитраже, опреде-
ляющий правовые основы исполнения;
2) АПК РФ, предусматривающий компетентный орган и кон-
кретный порядок исполнения решений.
Закон 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже»
содержит разд. 8 «Признание и приведение в исполнение арбитражных решений». Особенностью раздела является то, что его положения применяются в равной степени как к арбитражным решениям по международным коммерческим спорам, вынесенным
на территории России (независимо от того, является ли арбитраж
институционным или арбитражем ad hoc), так и к иностранным
арбитражным решениям, предъявляемым к исполнению в России.
Согласно ст. 35 Закона, арбитражные решения, в том числе
иностранные, признаются на территории России обязательными.
Признание решения, т.е. признание прав и обязанностей сторон,
вытекающих из него, не требует никакой специальной дополнительной процедуры. Сама статья приравнивает иностранное арбитражное решение к российскому. Для принудительного исполнения решения предусматривается дополнительная процедура: заинтересованная сторона должна обратиться с письменным ходатайством в компетентный суд. К ходатайству необходимо приложить
следующие документы:
1) должным образом заверенное подлинное арбитражное ре-
шение или должным образом заверенную копию;
2) документы, подтверждающие заключение арбитражного со-
глашения;
3) должным образом заверенный перевод этих документов на
русский язык.
Статья 36 Закона устанавливает строго ограниченный круг основа-
íèé, по которым компетентный суд может отказать в признании или
в приведении в исполнение арбитражного решения. Практически эти
основания повторяют основания для отказа в признании и приведении в исполнение, предусмотренные Нью-Йоркской конвенцией
1958 г., участницей которой является Россия. К первой группе относятся основания, которые могут быть применены судом лишь по
просьбе стороны, против которой решение вынесено, и если она
Глава 16. Общие вопросы разрешения гражданско-правовых споров…
377
представит суду соответствующие доказательства. В этой группе пять
оснований:
1) если одна из сторон арбитражного соглашения была в ка-
кой-то мере недееспособна;
2) если арбитражное соглашение недействительно по закону,
которому стороны его подчинили, а при отсутствии такого указания — по закону страны, где решение было вынесено;
3) если сторона, против которой было вынесено решение, не
была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об
арбитражном разбирательстве, в том числе о времени и месте заседания третейского суда, или по другим уважительным причинам
не могла представить свои объяснения;
4) если состав третейского суда либо арбитражная процедура
не соответствовали соглашению сторон или закону той страны, где
имело место третейское разбирательство;
5) если решение, принятое на территории иностранного государства, еще не стало обязательным для сторон третейского разбирательства либо было отменено или приостановлено исполнение
компетентной властью страны, где оно было вынесено, или страны, закон которой применяется.
Правда, если одна из сторон обратилась в суд страны, где решение было вынесено, с ходатайством об отмене, российский суд не
обязательно должен отказать в исполнении: он вправе приостановить процесс по приведению в исполнение и отложить вынесение
своего решения до тех пор, пока не будет окончательно рассмотрен
в суде соответствующего государства вопрос о возможной отмене
этого решения (п. 2 ст. 36 Закона).
Ко второй группе относятся основания, при наличии которых
суд может отказать в признании или исполнении по собственной
инициативе. Их два: 1) объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по закону РФ; ) признание или исполнение арбитражного решения противоречит публичному порядку РФ.
Таким образом, Закон «О международном коммерческом арбитраже» среди условий признания и приведения в исполнение
иностранных арбитражных решений не называет обязательное на-
личие международного договора между Россией и иностранным государством, предусматривающего признание и исполнение подоб-
ных решений.
АПК РФ в ст. 241 устанавливает, что иностранные арбитражные решения признаются и приводятся в исполнение в России,
если признание и исполнение предусмотрено международным договором и федеральным законом. Здесь нет противоречия с Зако-
Раздел III. Международный гражданский процесс и межд. комм. арбитраж
378
ном 1993 г. При наличии международного договора, предусматривающего признание и исполнение решений, применяются соответствующие правила международного договора, что прямо вытекает из п. 4 ст. 15 Конституции РФ. Это особенно важно, если
международный договор устанавливает условия признания и исполнения, отличающиеся от условий, определенных в Законе
1993 г. или в АПК РФ (например, рассмотренные выше условия
признания и исполнения по Соглашению о порядке разрешения
споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности
1992 г.). При отсутствии международного договора иностранные
решения международного коммерческого арбитража также будут
исполняться в России, поскольку это закреплено в Законе 1993 г.
Закон «О международном коммерческом арбитраже», предписывая обращаться для принудительного исполнения арбитражного
решения с ходатайством в компетентный суд, не конкретизирует,
какой суд РФ компетентен рассматривать такое ходатайство. Компетентный суд определен в Арбитражном процессуальном кодексе
2002 г. в ст. 38: заявление о выдаче исполнительного листа на
принудительное исполнение решений международных коммерческих арбитражей, принятых на территории РФ, а также заявления
о признании и приведении в исполнение решений иностранных
арбитражей подается в арбитражный суд субъекта РФ по адресу
или месту жительства должника либо, если его адрес или место жительства неизвестно, по месту нахождения имущества должника —
стороны третейского разбирательства (ч. 9 ст. 38 АПК РФ). Данное правило дублируется в ч. 1 ст. 242 АПК РФ. Одновременно
АПК предусматривает также положения о процессуальном порядке подачи и рассмотрения заявления и исполнения арбитражного
решения (ст. 242—246).
Арбитражное разбирательство
Характерной особенностью арбитражного разбирательства является почти неограниченное право сторон (автономия воли) по
установлению процедуры разрешения спора. Этот принцип лежит
в основе Закона «О международном коммерческом арбитраже».
Абсолютное большинство норм, определяющих арбитражную процедуру, носит диспозитивный характер: они применяются только
тогда, когда стороны не договорились об ином. Автономия воли
сторон является решающей при формировании состава арбитражного суда для рассмотрения спора (определении общего числа арбитров, выбор конкретных арбитров), при определении процедуры
ведения разбирательства, спора (места, языка, даты начала разби-
Глава 16. Общие вопросы разрешения гражданско-правовых споров…
379
рательства, порядка представления документов и других доказательств, подтверждающих исковые требования и возражения по
иску, формы разбирательства — устное слушание или разбирательство на основе документов, и др.).
Вместе с тем Закон «О международном коммерческом арбитраже» содержит несколько императивных предписаний, направленных на беспристрастное, справедливое разрешение спора, которые должны соблюдаться неукоснительно. Это своего рода
принципы арбитражного процесса. Отметим некоторые из них.
Закон устанавливает требования, которым в обязательном порядке должны отвечать арбитры: беспристрастность, независимость и уровень квалификации, обусловленный соглашением сторон (ст. 12 Закона о МКА). Наличие обоснованных сомнений относительно соответствия арбитра этим требованиям является
единственным основанием для его отвода. Лицо, к которому обратились в связи с его возможным назначением арбитром, равно как
и уже назначенное арбитром, обязано сообщить о любых обстоятельствах, которые могут вызвать обоснованные сомнения относительно его беспристрастности или независимости.
Другие императивные предписания направлены на обеспечение равноправия сторон в процессе. Статья 18 устанавливает сам
принцип равноправия: к сторонам должно быть равное отношение
и каждой стороне должны быть представлены все возможности
для изложения своей позиции. В ст. 24 конкретизируются обязанности арбитража, рассматривающего дело, в отношении сторон.
Так, арбитраж должен заблаговременно направлять сторонам уведомление о любом слушании и о любом заседании, которое намеревается проводить арбитраж для осмотра товара, другого имущества или документов; передавать все документы или информацию,
предоставляемые одной стороной, другой стороне, а также передавать сторонам заключения экспертов или другие документы, имеющие доказательственное значение.
Во всех остальных случаях процедура арбитражного разбирательства может определяться соглашением сторон. Реально за отсутствием подобных соглашений процедура определяется нормами
Закона «О международном коммерческом арбитраже» и регламентами (правилами рассмотрения тех или иных споров), если арбитраж институционный (в частности, Правилами арбитража международных коммерческих споров МКАС при ТПП РФ
1
). Кроме
того, при отсутствии соглашения сторон арбитраж с соблюдением
1
Ñì.: Правила арбитража международных коммерческих споров (Приложение 2
к приказу ТПП РФ ¹ 6 от 11.01.2017 г.) // СПС «КонсультантПлюс».
Раздел III. Международный гражданский процесс и межд. комм. арбитраж
380
положений Закона и Федерального закона «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации»
1
(в той части, в
которой он применяется к международному коммерческому арбитражу) и своих Правил может вести арбитражное разбирательство таким образом, какой он считает надлежащим (п. 2 ст. 19). Закон не предусматривает в подобных случаях обращения арбитража
к общему гражданско-процессуальному законодательству или арбитражно-процессуальному.
Рассмотрим некоторые правила арбитражной процедуры на
примере МКАС, применяемые в соответствии с Правилами арбитража международных коммерческих споров МКАС при ТПП РФ
2017 г. (далее — Правила арбитража МКС МКАС).
Если стороны не договорились о передаче своего спора единоличному арбитру, то формируется арбитраж в составе трех арбитров. Каждая сторона назначает своего арбитра, а назначенные таким образом два арбитра выбирают третьего в качестве председателя состава арбитража (суперарбитра). Для облегчения поиска
сторонами арбитров Торгово-промышленная палата РФ утверждает четыре списка арбитров по соответствующим категориям споров сроком на шесть лет. Если по истечении данного срока не были утверждены новые списки арбитров, ранее утвержденные списки арбитров продолжают действовать до утверждения новых списков арбитров. Арбитры, специализирующиеся на определенной
категории споров, включаются в списки арбитров по международным коммерческим, внутренним, корпоративным и спортивным
спорам. Одно и то же лицо может входить в несколько списков
арбитров. Комитеты по назначениям назначают арбитров только
из списков арбитров по соответствующим видам споров. Функции
арбитров могут также выполнять лица, не включенные в списки
арбитров, если иное не предусмотрено Правилами арбитража международных коммерческих споров (§ 4 Положения о МКАС).
Решение вопросов, связанных с назначениями, отводами и
прекращением полномочий арбитров, производится комитетами
по назначениям, которые формируются сроком на шесть лет и
действуют вплоть до утверждения их состава Общим собранием
арбитров, включенных в новый список. Комитет по назначениям
арбитража международных коммерческих споров состоит из шести
лиц, избираемых общим собранием, и трех лиц, назначаемых президентом ТПП РФ. Комитет по назначениям избирает из своего
1
Ñì.: Федеральный закон от 29.12.2015 г. ¹ 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве в Российской Федерации» (в ред. ФЗ от 27.12.2018 ¹
531-ФЗ) // СПС «КонсультантПлюс».
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]