Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Международное частное право. Учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция»
.pdf
Глава 15. Международные трудовые отношения
321
для регулирования трудового договора с иностранным элементом
является автономия воли. Такой выбор, однако, является ограниченным, поскольку не может повлечь за собой лишение работника
защиты, предоставляемой ему положениями, от которых не разрешается отступать посредством соглашения в соответствии с правом, которое в отсутствие выбора регулировало бы указанные отношения.
При отсутствии выбора сторонами права трудовые отношения
подлежат регулированию правом страны места обычного выполнения
работником своей трудовой деятельности (lex loci laboris).
Согласно п. 2 ст. 8 Регламента ЕС «Рим I» 2008 г., при отсутствии выбора применимого права трудовой договор регулируется
правом страны, в которой или из которой работник во исполнение
договора выполняет свою работу. Если невозможно определить
применимое право на основании п. 2 ст. 8 Регламента, то трудовой договор будет регулироваться правом страны, где находится
учреждение, нанявшее работника (п. 3 ст. 8 Регламента). Однако
если из всех обстоятельств дела вытекает, что трудовой договор
имеет явно более тесные связи с другой страной, чем та, которая
указана в п. 2 и 3, то применяется право этой другой страны.
Коллизионные нормы, подлежащие применению к отношениям, возникающим в связи с трудовой деятельность в международной области, отсутствовали как в советском, так и в ныне действующем российском законодательстве. Их не было и нет ни в
гражданском, ни в трудовом законодательстве. Действующий Трудовой кодекс РФ (ТК РФ) от 30 декабря 2001 г. ¹ 197-ФЗ
не содержит интересующих нас коллизионных норм. Однако ряд
положений относительно иностранных работников в ТК РФ все
же имеются. Согласно ст. 11 ТК РФ, на территории РФ правила,
установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащимися нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными
гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если
иное не предусмотрено международным договором РФ.
В 2014 г. в ТК РФ была введена глава 50.1 «Особенности регулирования труда работников, являющихся иностранными гражданами и лицами без гражданства», предусматривающую общие по-
1
также
1
Ñì.: ÑÇ ÐÔ. 2002. ¹ 1 (÷. I). Ñò. 3.
322
Раздел II. Особенная часть
ложения, касающиеся труда иностранцев в Российской Федерации. В соответствии со ст. 327.1 ТК РФ на трудовые отношения
между работником, являющимся иностранным гражданином или
лицом без гражданства, и работодателем распространяются правила, установленные трудовым законодательством и иными актами,
содержащими нормы трудового права, за исключением случаев, в
которых в соответствии с федеральными законами или международными договорами РФ трудовые отношения с работниками, являющимися иностранными гражданами или лицами без гражданства, регулируются иностранным правом. Важно отметить, что
соответствующие нормы, регулирующие трудовые отношения с
участием иностранцев в России, содержатся также в Федеральном
законе «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»
В ТК РФ также предусмотрена глава 53 «Особенности регулирования труда работников, направляемых на работу в дипломатические представительства и консульские учреждения Российской
Федерации, а также представительства федеральных органов исполнительной власти и государственных учреждений Российской
Федерации за границей». В частности, здесь содержатся положения о том, что условия труда и отдыха лиц, направляемых в представительства России за границей, определяются локальными
нормативными актами соответствующего представительства и трудовыми договорами, которые, однако, не могут ухудшать их положение по сравнению с нормами, установленными ТК РФ.
Единственной областью российского права, в которой трудовые отношения имеют коллизионно-правовую регламентацию, в
настоящее время является торговое мореплавание. Кодекс торгового мореплавания РФ (КТМ РФ) 1999 г. на иностранцев — членов экипажа судна, плавающего под государственным флагом Российской Федерации, распространяет действие российского трудового законодательства, если иное не предусмотрено договором
между судовладельцем и членом экипажа — иностранцем. Однако
с учетом характера трудовых отношений эта «автономия воли сторон», т.е. выбор сторонами трудового договора права той или иной
страны, подлежащего применению, ограничена. Таким ограничением выступает запрет ухудшения условий труда членов экипажа
судна по сравнению с нормами права государства, которыми должны
регулироваться данные отношения при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве (ст. 416 КТМ РФ).
1
.
1
Ñì.: ÑÇ ÐÔ. 2002. ¹ 30. Ñò. 3032.
Глава 15. Международные трудовые отношения
323
Между тем названные коллизионные нормативные предписания в полной мере не позволяют разрешить проблемы с выбором
закона, регулирующего трудовые отношения, осложненные иностранным элементом. Пробелы в российском законодательстве,
регулирующем международный труд, и действующие по этому вопросу устаревшие правила делают актуальной законотворческую
работу в данной области.
В действующем Гражданском кодексе РФ имеется специальный раздел VI «Международное частное право», однако вряд ли
обоснованным будет применение межотраслевой аналогии к международным трудовым отношениям. В отличие от гражданскоправовых трудовые отношения основаны на единстве частных и
публичных начал, неотъемлемой характеристикой трудовых правоотношений является обеспечение охраны трудовых прав работника. По мнению Л. А. Лунца, нельзя сказать, чтобы было ясно, какие вопросы относятся к публично-правовым, а какие — к гражданско-правовым элементам трудового права1. В.П. Звеков считает, что система норм, воздействующих на трудовые отношения с
иностранным элементом, образует подотрасль МЧП — международное частное трудовое право, состоящее из материальноправовых и коллизионных предписаний2. То есть трудовому праву
в большей степени, чем гражданскому, свойственно публичноправовое начало, ограничивающее действие коллизионных норм
страны суда и, как следствие, применение иностранных законов.
Еще в 1990 г. ВНИИ законодательства и советского строительства разработал проект закона о международном частном
праве Российской Федерации, где к трудовым отношениям подлежало применению право страны, в которой (полностью или
преимущественно) осуществляется работа, если в трудовом договоре не установлено иное. Иными словами, в качестве основной
коллизионной привязки был избран «закон места работы» (lex
loci laboris). В качестве дополнительных предусматривался «закон
по договоренности (принцип автономии воли)», а в качестве
специальных коллизионных привязок — «закон флага», «закон
страны учреждения, командировавшего работника» (lex loci
delegationis). Такой подход аргументировался заинтересованностью государства в применении к трудовым отношениям императивных норм, а не автономии воли сторон, необходимостью
единства правового регулирования труда работников (равенство
трудовых прав), защиты более «слабого» работника как стороны
1
Ñì.: Ëóíö Ë.À. Курс международного частного права: В 3 т. М., 2002. С. 747.
2
Ñì.: Звеков В.П. Указ. соч. С. 410.
324
Раздел II. Особенная часть
трудового договора. В настоящее время действующий ТК РФ нуждается в коллизионных нормах, касающихся возможности выбора применимого права к трудовому договору с иностранцем и
установления объективных коллизионных привязок на те случаи,
когда такой выбор не был осуществлен.
Международные коллизионные нормы содержатся в международных нормативных правовых актах (акты ООН, МОТ, Совета Европы, ЕС, СНГ и др.), международных договорах. Согласно Конституции РФ (ст. 15) и Трудовому кодексу РФ (ст. 10), общепризнанные принципы и нормы международного права и международные
договоры Российской Федерации являются составной частью правовой системы нашей страны. В связи с этим содержащиеся в названных источниках коллизионные нормативные предписания с
полным основанием можно включать в структуру общей части
российского трудового права.
В международных договорах с участием Российской Федерации чаще всего применяется коллизионная привязка — принцип
места работы (lex loci laboris) (территория государства трудоустройства, страна, в которой работник обычно выполняет трудовые
обязанности). Например, в Соглашении СНГ о взаимном признании прав на возмещение вреда, причиненного работнику (1994),
указывается: возмещение вреда производится работодателем государства-участника, законодательство которого распространялось
на работника во время его трудовой деятельности, вызвавшей
профессиональное заболевание, и в случае если указанное заболевание впервые было выявлено на территории другого участника
СНГ. В случаях когда работник, получивший профессиональное
заболевание, работал на территории нескольких государств СНГ в
условиях и областях деятельности, которые могли вызвать профессиональное заболевание, возмещение вреда осуществляется работодателем государства, на территории которого в последний раз
выполнялась работа.
В качестве общего правила принцип места работы также предусмотрен в рекомендательном акте «Миграция трудовых ресурсов
в странах СНГ» 1995 г. Реже встречаются иные коллизионные
привязки. Так, в Договоре между Российской Федерацией и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по
гражданским и уголовным делам от 16 сентября 1996 г.
1
основной
коллизионной привязкой является правило о выборе права сторо-
нами договора lex voluntatis (автономии воли сторон). Если законо-
дательство не выбрано, то в качестве дополнительной коллизион-
1
СПС «КонсультантПлюс».
Глава 15. Международные трудовые отношения
325
ной привязки рассматривается принцип места работы. В отсутствие выбора сторон должна применяться следующая норма:
Возникновение, изменение, прекращение (расторжение) трудового договора и вытекающие из него претензии регулируются законодательством Договаривающейся стороны, на территории которой выполняется, выполнялась и должна была выполняться
работа (ст. 44 Договора).
В то же время в Договоре предусматривалась возможность и
другого решения коллизионного вопроса. В частности, выполнение работы на территории одного договаривающегося государства
на основании трудового договора с предприятием, находящимся
на территории другой договаривающейся стороны, все аспекты
отношений, возникающих или вытекающих из такого трудового
договора, регулируются законодательством последней. Таким образом, обеспечивается привязка к месту нахождения юридического
лица — работодателя (lex loci delegationis).
Таким образом, в области трудовых отношений, осложненных
иностранным элементом, сложились следующие основные коллизионные привязки (принципы):
1) свобода выбора права (автономия воли — lex voluntatis);
2) закон места работы (lex loci laboris);
3) закон места нахождения работодателя;
4) закон флага судна (lex flagi);
5) закон гражданства работодателя (lex patriae, lex nationalis);
6) закон страны заключения контракта о найме (lex loci contractus).
15.2. Реализация трудовых прав
иностранцев в РФ
Значимость проблем правового регулирования трудового договора с иностранным участием обусловлена выросшей в последние
годы трудовой миграцией, существенным увеличением иностранных работодателей и работников в России. География трудовой
миграции в Россию по-прежнему широка и охватывает почти
100 стран мира, в числе которых также страны СНГ.
Первым актом, установившим порядок привлечения и использования иностранной рабочей силы на территории России, был
Указ Президента РФ от 16 декабря 1993 г. ¹ 2146 1 «О привлече-
1
Ñì.: ÑÀÏÏ ÐÔ. 1993. ¹ 51. Ñò. 4934.
326
нии и использовании в Российской Федерации иностранной рабочей силы».
В настоящее время правовое положение иностранцев в России, прежде всего, определяется Конституцией РФ, согласно которой каждый в РФ (в том числе и иностранец) на основе ст. 34
имеет право на свободное использование своих способностей и
имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. В соответствии со ст. 37
Конституции РФ каждый имеет право свободно распоряжаться
своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а согласно с п. 3 ст. 62 Основного закона, лица, не являющиеся гражданами РФ и законно находящиеся на ее территории, пользуются правами граждан России, кроме случаев, установленных федеральным законом и международными договорами
РФ. Иными словами, иностранцам и лицам без гражданства
(апатридам) в РФ представляются такие же права, что и российским гражданам, они несут такие же обязанности, что и российские граждане.
Согласно ч. 5 ст. 11 Трудового кодекса РФ (далее — ТК РФ), на
территории РФ правила, установленные Кодексом, законами, иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения иностранных
граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных ими либо с их участием, работников международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено
ТК РФ, иными федеральными законами или международным договором РФ.
Рассматривая вопросы трудовых отношений в контексте МЧП,
необходимо отметить, что сторонами трудового договора являются
работник è работодатель, которые применительно к труду с иностранным участием должны обладать как общими качествами,
присущими всем работникам и работодателям, так и выполнить
ряд требований, предусмотренных российским, как трудовым, так
и административным, законодательством, для того чтобы стать
субъектами трудовых правоотношений.
В соответствии со ст. 13 Закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ» иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической
деятельности с учетом ограничений, предусмотренных законом.
Раздел II. Особенная часть
Глава 15. Международные трудовые отношения
327
Трудовая деятельность иностранца в РФ осуществляется на
основании трудового договора или гражданско-правового договора
на выполнение работ (оказание услуг). В России для иностранцев
действует разрешительный порядок труда: они вправе осуществлять трудовую деятельность на основании разрешения на работу
или патента. Работодатель и заказчик работ (услуг) по общему
правилу должны иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников. В свою очередь, иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае,
если он достиг возраста 18 лет.
Однако указанный порядок не распространяется на следующие
группы иностранных граждан:
1) постоянно проживающих в РФ;
2) являющихся участниками Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом, и членов их
семей, переселяющихся совместно с ними в Российскую Федерацию;
3) являющихся сотрудниками дипломатических представительств,
работниками консульских учреждений иностранных государств в
Российской Федерации, сотрудниками международных организаций,
а также частными домашними работниками указанных лиц;
4) являющихся работниками иностранных юридических лиц
(производителей или поставщиков), выполняющих монтажные
(шефмонтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание,
а также послегарантийный ремонт поставленного в Российскую
Федерацию технического оборудования;
5) являющихся журналистами, аккредитованными в Российской Федерации;
6) обучающихся в Российской Федерации в профессиональных
образовательных организациях и образовательных организациях
высшего образования и выполняющих работы (оказывающих услуги) в течение каникул;
7) обучающихся в Российской Федерации в образовательных
организациях и образовательных организациях высшего образования и работающих в свободное от учебы время в этих образовательных организациях, в хозяйственных обществах или хозяйственных партнерствах, созданных бюджетными или автономными
образовательными организациями высшего образования, в которых они обучаются;
7.1) обучающихся в России по очной форме в профессиональных образовательных организациях и образовательных организациях высшего образования по основной профессиональной обра-
328
зовательной программе, имеющей государственную аккредитацию,
и работающих в свободное от учебы время;
8) приглашенных в Российскую Федерацию в качестве научных
или педагогических работников, в случае их приглашения для занятия научно-исследовательской или педагогической деятельностью
по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам высшего образования образовательными организациями
высшего образования, государственными академиями наук или их
региональными отделениями, национальными исследовательскими
центрами, государственными научными центрами, иными научными организациями, в которых действуют диссертационные советы,
созданные в соответствии с законодательством РФ, либо иными
научными организациями и инновационными организациями согласно критериям и (или) перечню, утвержденным Правительством
РФ, либо в качестве педагогических работников для проведения
занятий в иных организациях, осуществляющих образовательную
деятельность, за исключением лиц, въезжающих в РФ для занятия
педагогической деятельностью в духовных образовательных организациях;
8.1) приглашенных в РФ с деловой или гуманитарной целью
либо в целях осуществления трудовой деятельности и привлекаемых, помимо этого, для занятия научно-исследовательской и
(или) педагогической деятельностью по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам высшего образования в научных организациях и образовательных организациях высшего образования, за исключением духовных образовательных организаций;
8.2) прибывших в Россию не более чем на 30 суток для осуществления гастрольной деятельности либо для осуществления по
приглашению и в интересах государственных учреждений культуры
и искусства творческой, просветительской, научно-исследовательской и (или) педагогической деятельности;
8.3) приглашенных в Россию в качестве медицинских, педагогических или научных работников в случае их приглашения для занятия соответствующей деятельностью на территории международного
медицинского кластера;
8.4) прибывших в Россию с гостевым визитом либо для осуществления научных или культурных связей и контактов и привлекаемых, помимо этого, государственными учреждениями культуры и
искусства для осуществления деятельности, указанной в подп. 8.2, в
течение срока, не превышающего 30 суток;
9) являющихся аккредитованными работниками аккредитованных в установленном порядке на территории РФ представительств
Раздел II. Особенная часть
Глава 15. Международные трудовые отношения
329
иностранных юридических лиц, на основе принципа взаимности в
соответствии с международными договорами РФ;
10) осуществляющих трудовую деятельность в случае и порядке,
предусмотренных ч. 4 ст. 63 и ст. 348.8 ТК РФ;
11) признанных беженцами на территории РФ — до утраты ими
статуса беженца или лишения их статуса беженца;
12) получивших временное убежище на территории РФ — до
утраты ими временного убежища или лишения их временного убежища.
Таким образом, согласно п. 1 ст. 2 Закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ», иностранный работник — это иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую
деятельность, кроме того, в п. 2 ст. 2 данного нормативного правового акта указано, что понятие «иностранный гражданин» включает в себя понятие «лицо без гражданства», за исключением случаев, когда федеральным законом для лиц без гражданства устанавливаются специальные правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан.
В соответствии со ст. 2 Закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ» иностранец может быть принят на рабо-
òó â ÐÔ, если он законно въехал на территорию РФ и законно на
ней находится, имеет разрешение на работу, т.е. документ, подтверждающий право иностранного гражданина, прибывшего в РФ
в порядке, требующем получения визы, и других категорий иностранных граждан в случаях, предусмотренных законом, на временное осуществление на территории РФ трудовой деятельности.
В случаях, если иностранному гражданину не требуется получение
визы, за исключением отдельных категорий иностранных граждан,
иностранный гражданин должен иметь патент, т.е. документ, подтверждающий в соответствии с законом право иностранного гражданина, прибывшего в РФ в порядке, не требующем получения
визы, за исключением отдельных категорий иностранных граждан,
на временное осуществление на территории субъекта РФ трудовой
деятельности.
В соответствии с Законом «О правовом положении иностранных
граждан в РФ» для трудоустройства большинство иностранных граждан должны получить разрешение на работу, патент в России, а отдельные категории иностранных граждан — еще и рабочую визу. Кроме того, работодатель обязан иметь разрешение на привлечение ино-
странной рабочей силы.
Отсутствие или неправильное оформление этих документов
чревато для иностранного сотрудника наказанием в виде админи-
330
Раздел II. Особенная часть
стративного штрафа и даже выдворения из страны. Компанияработодатель также может быть наказана административным
штрафом. О размерах этих штрафов может дать представление
следующий пример.
Администрацией компании «Стройсетьсервис» были допущены к работе граждане ближнего зарубежья, не имеющие разрешения на работу в Москве. О девяти иностранцах, имеющих разрешение, уведомления в органы занятости и УФМС не направлялись, что противоречило требованиям Федерального закона
¹ 115-ФЗ. Поэтому постановлениями отдела УФМС по г. Москве
компания «Стройсетьсервис» была привлечена к административной ответственности: ей был выписан штраф на сумму 33 млн 750
тыс. руб. А ведь правильное оформление документов стоило бы в
тысячи раз меньше
Федеральным законом от 19 мая 2010 г. ¹ 86-ФЗ «О внесении
изменений в Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» и отдельные законодательные акты Российской Федерации»
правленные на дальнейшее совершенствование механизмов ðåãó-
лирования внешней трудовой миграции. Так, например, упрощенно правовое регулирование привлечение к работе иностранных
граждан, являющихся высококвалифицированными специалистами, и
иностранных граждан, привлекаемых к трудовой деятельности фи-
зическими лицами.
Работодатель или заказчик работ (услуг) вправе привлечь ино-
странного гражданина к работе без получения соответствующего
разрешения, если иностранный работник является высококвалифи-
цированным специалистом. В соответствии с п. 1 ст. 13.2 Закона
«О правовом положении иностранных граждан в РФ» высококвалифицированным специалистом признается иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия его привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации предполагают получение им заработной платы (вознаграждения):
в размере не менее 83 500 руб. из расчета за один календар-
ный месяц — для высококвалифицированных специалистов,
являющихся научными работниками или преподавателями,
1
.
2
внесены изменения, íà-
1
Более подробно см.: Варенова А.В. Привлечение иностранной рабочей силы //
Руководитель строительной организации. 2010. ¹ 3. С. 57—66.
2
Ñì.: ÑÇ ÐÔ. 2010. ¹ 21. Ñò. 2524.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]