Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Актуальные проблемы коммерческого права. Выпуск 3
.pdf
О Федеральном законе «О защите конкуренции»
При определении понятия доминирующего положения рас-
сматривалась возможность занятия доминирующего положения
хозяйствующим субъектом или несколькими хозяйствующими
субъектами. Однако конкретные количественные и качествен-
ные критерии для определения доминирующего положения да-
вались только применительно к одному хозяйствующему субъек-
ту. Хотя, возможно, под несколькими хозяйствующими субъек-
тами законодатель понимал группу лиц.
В новом Законе снижен количественный размер доли, при
наличии которой организация будет признана доминирующей
независимо от дополнительных качественных критериев, с 65
до 50 процентов. В соответствии с Законом о защите конкурен-
ции введены критерии для доминирования каждого из несколь-
ких хозяйствующих субъектов. Такое доминирование возмож-
íî, åñëè:
а) совокупная доля не более чем трех хозяйствующих
субъектов, доли каждого из которых больше долей других хо-
зяйствующих субъектов на данном рынке, превышает 50 % либо
совокупная доля не более чем пяти хозяйствующих субъектов,
доли каждого из которых больше долей других хозяйствующих
субъектов на данном рынке, превышает 70 %.
В обоих случаях речь не может идти о доминирующем по-
ложении, если доля хотя бы одного из указанных хозяйствую-
щих субъектов менее 8 %;
б) относительные размеры долей хозяйствующих субъек-
тов стабильны, доступ на соответствующий товарный рынок
новых конкурентов ограничен;
в) реализуемый (покупаемый) хозяйствующими субъектами
товар не может быть заменен другим (другими) товаром в про-
цессе потребления (в том числе производственного), рост цены
товара не обусловливает соответствующее ему снижение спроса.
До принятия Закона о защите конкуренции имелись осо-
бенности установления доминирующего положения на рынке
1
финансовых услуг
.
1
ФЗ от 23 июня 1999 г. ¹ 117-ФЗ «О защите конкуренции».
51
Актуальные проблемы коммерческого права
Согласно ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансо-
вых услуг» от 23 июня 1999 г. ¹ 117-ФЗ доминирующее поло-
жение финансовой организации на рынке финансовых услуг
определяется федеральным антимонопольным органом в поряд-
ке, утверждаемом федеральным антимонопольным органом по
каждому виду рынка финансовых услуг по согласованию:
на рынке ценных бумаг с федеральными органами ис-
полнительной власти, осуществляющими регулирование на рын-
ке ценных бумаг;
на рынке банковских услуг с Центральным банком Рос-
сийской Федерации;
на рынке страховых услуг с федеральным органом ис-
полнительной власти, осуществляющим регулирование на рынке
страховых услуг;
на рынке иных финансовых услуг с федеральными орга-
нами исполнительной власти, осуществляющими регулирова-
ние на рынке этих финансовых услуг.
Доля финансовой организации на рынке финансовых ус-
луг определяется исходя из отношения суммы ее оборота по
определенному виду финансовых услуг к общей сумме оборота
финансовых организаций в установленных границах рынка фи-
нансовых услуг. Методика определения оборота финансовых
услуг финансовых организаций и границ рынка финансовых ус-
луг устанавливается Правительством Российской Федерации.
Особенности для финансовых рынков остались и в новом
Законе, в соответствии с которым «условия признания домини-
рующим положения финансовой организации (за исключением
кредитной) устанавливаются Правительством Российской
Федерации. Условия признания доминирующим положения кре-
дитной организации устанавливаются Правительством РФ по
согласованию с Центральным банком Российской Федераци. Не
может быть признано доминирующим положение финансовой
организации, доля которой не превышает 10 процентов на един-
ственном в Российской Федерации товарном рынке или 20 про-
центов на товарном рынке, обращающийся на котором товар
52
О Федеральном законе «О защите конкуренции»
обращается также на иных товарных рынках в Российской Фе-
дерации».
Отдельно сказано про доминирующее положение субъек-
та естественной монополии, что является новеллой.
«Доминирующим является положение хозяйствующего
субъекта субъекта естественной монополии на товарном рын-
ке, находящемся в состоянии естественной монополии». Дан-
ное положение Закона вызывает определенные вопросы.
1
В соответствии с ФЗ «О естественных монополиях»
åñòå-
ственная монополия состояние товарного рынка, при кото-
ром удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в от-
сутствие конкуренции в силу технологических особенностей
производства, а товары, производимые субъектами естествен-
ной монополии, не могут быть заменены в потреблении други-
ми товарами. Что касается определения субъекта естественной
монополии, то «субъект естественной монополии хозяйству-
ющий субъект (юридическое лицо), занятый производством (ре-
ализацией) товаров в условиях естественной монополии».
Таким образом, уже исходя из определения естественной
монополии, данного в Законе о естественных монополиях, ясно,
что субъект естественной монополии это хозяйствующий
субъект, работающий в условиях естественной монополии. По-
этому, говоря о доминирующем положении субъекта естествен-
ной монополии, нет никакого смысла подчеркивать, что он на-
ходится в условиях естественной монополии. Он действует в
условиях естественной монополии исходя из самого определе-
ния субъекта естественной монополии.
Говоря о злоупотреблении доминирующим положением,
необходимо помнить, что само по себе занятие доминирующе-
го положения не является нарушением законодательства. Нару-
шением является злоупотребление данным положением.
В соответствии с ранее действовавшим Законом о конку-
ренции, если субъект занимает долю более 35 процентов, его
1
ФЗ «О естественных монополиях» от 17 августа 1995 г. ¹ 147-ФЗ.
53
Актуальные проблемы коммерческого права
заносят в специальный реестр и он попадает под более при-
стальное внимание антимонопольного органа. Этим ограничи-
ваются последствия признания предприятия доминирующим.
Совсем иной становится ситуация, когда данный субъект начи-
нает злоупотреблять своим доминирующим положением. Наи-
более яркие примеры злоупотреблений, которые запрещаются
также законодательством зарубежных стран, следующие:
установление, поддержание монопольно высоких (низких)
öåí;
необоснованный отказ от заключения договора с отдель-
ными покупателями;
сокращение или прекращение производства товаров, на ко-
торые имеется спрос, при наличии безубыточной возможности
их производства;
навязывание контрагенту условий, не выгодных для него и
не относящихся к предмету договора.
В отношении злоупотребления доминирующим положени-
ем новым Законом о конкуренции установлен перечень нару-
шений «per se» запретов, нарушение которых не может быть
разрешено антимонопольным органом ни при каких обстоятель-
ства, даже при наличии положительного эффекта, понятие ко-
торого, наконец, появляется в Законе.
Положительный эффект имеет место, если:
1) происходит совершенствование производства и реализа-
ции товаров, или стимулирование технического, экономичес-
кого прогресса, либо повышение конкурентоспособности това-
ров на мировом рынке;
2) имеет место получение покупателями преимуществ (вы-
год), соразмерных преимуществам (выгодам), полученным хо-
зяйствующим субъектом;
3) на третьих лиц или участников таких действий не нала-
гаются ограничения, не соответствующие достижению целей
таких действий;
4) не устраняется конкуренция на соответствующем товар-
ном рынке.
54
О Федеральном законе «О защите конкуренции»
В Законе о защите конкуренции определены границы того,
что же понимать под монополистической деятельностью.
Прежде определение монополистической деятельности было
сформулировано достаточно широко «противоречащие ан-
тимонопольному законодательству действия (бездействие) хо-
зяйствующих субъектов, направленные на недопущение, ограни-
чение или устранение конкуренции. При этом в законодатель-
стве имелось противоречие. С одной стороны, давая определе-
ния монополистической деятельности, законодатель указывает,
что под монополистической деятельностью понимаются проти-
воречащие антимонопольному законодательству действия (без-
действия) хозяйствующих субъектов. С другой стороны, в раз-
деле 2, озаглавленном «Монополистическая деятельность», к
таковым относились также ограничивающие конкуренцию акты,
действия, соглашения (согласованные действия) органов власти.
В новом Законе определены следующие виды нарушений,
которые включает в себя понятие монополистической деятель-
ности, это «злоупотребление хозяйствующим субъектом,
группой лиц своим доминирующим положением на товарном
рынке, соглашения или согласованные действия, запрещенные
антимонопольным законодательством, а также иные действия
(бездействия), признанные в соответствии с федеральными за-
конами монополистической деятельностью». Неясно, что пони-
мать под иными действиями. В главе 2, озаглавленной «Моно-
полистическая деятельность. Недобросовестная конкуренция»,
регулируются только вопросы злоупотребления хозяйствующим
субъектом доминирующим положением и соглашений (согла-
сованных действий), ограничивающих конкуренцию.
Закон содержит отдельные новеллы в регулировании мо-
нополистической деятельности.
1. В прежнем законодательстве не был урегулирован воп-
рос изъятий из действия антимонопольных ограничений при
монополистической деятельности помимо положительного эф-
фекта. В соответствии с новым Законом Правительство РФ имеет
право определять виды соглашений (согласованных действий),
55
Актуальные проблемы коммерческого права
которые не будут рассматриваться как ограничительные (об-
щие исключения).
2. В Законе сделана попытка урегулировать вопрос досту-
па к товарам субъектов естественной монополии. В соответст-
вии с п. 2 ст. 5 Правительство РФ устанавливает правила доступа
к товарам субъектам естественных монополий, направленные
на предупреждение создания дискриминационных условий. В
настоящий момент такие правила действуют в газовой промыш-
ленности, электроэнергетике, на железнодорожном транспорте.
К сожалению, пока не решаются проблемы «доступа к трубе».
3. Как в прежнем Законе, так и в новом применительно к
злоупотреблению доминирующим положением запрещаются
действия хозяйствующего субъекта, занимающего доминирую-
щее положение на товарном рынке, которые имеют или могут
иметь своим результатом недопущение, ограничение, устране-
ние конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц. Воп-
рос возникает относительно ущемления интересов других лиц.
Представляется, что правильно было бы указать, что ущемля-
ются интересы конкурентов и потребителей товаров.
4. В соответствии со ст. 12 Закона о защите конкуренции
допускаются «вертикальные» соглашения в письменной фор-
ме, за исключением «вертикальных» соглашений между финан-
совыми организациями, если эти соглашения являются догово-
рами коммерческой концессии.
5. В Законе «О защите конкуренции на рынке финансовых
услуг» имеется ст. 7 «соглашения или согласованные дей-
ствия финансовых организаций, не подлежащие запрету».
Запрету не подлежат соглашения или согласованные дей-
ствия финансовых организаций в случаях, предусмотренных за-
конодательством Российской Федерации, а также соглашения
или согласованные действия финансовых организаций, условия
которых своей целью имеют:
унификацию стандартов деятельности финансовых орга-
низаций участников соглашений;
проведение совместных научных исследований и разрабо-
òîê;
56
О Федеральном законе «О защите конкуренции»
совместную закупку технических средств для осуществле-
ния основной деятельности;
использование единых программных и технических средств
обработки информации и баз данных.
Правительством РФ могли быть установлены и другие не
подлежащие запрету условия соглашений или согласованных
действий, в том числе по отдельным типам финансовых орга-
низаций.
В новом Законе такие исключения отсутствуют.
Внесены изменения в понятие «монопольной низкой и мо-
нопольной высокой цены».
При определении монопольных цен возможно использо-
вание различных концепций. В немецком праве используется
концепция сравнения рынков. Согласно данной концепции, цена
считается монопольно завышенной, если она значительно пре-
вышает фактически оплачиваемую цену на сравнимом рынке.
Важно, чтобы отклонение от сравнимой цены основывалось
именно на структурных различиях рынка, а не на различиях,
специфических для отдельных предприятий. В праве Европейс-
кого союза используется концепция ограничения прибыли. Со-
гласно данному подходу цена считается недобросовестно завы-
шенной, если разница между затратами производства и ценой
1
продукта является чрезмерной
.
В российском законодательстве вопросу монопольно вы-
соких и низких цен были посвящены Временные методические
рекомендации по выявлению монопольных цен от 21 апреля
1994 г. ¹ БВ/20536 . Согласно данным рекомендациям при оп-
ределении несоразмерно завышенной цены используются од-
новременно концепция ограничения прибыли и концепция срав-
нения рынка и, тем самым, данный процесс отягощается труд-
2
ностями обеих процедур
.
1
Экономика и жизнь. 1994. ¹ 23.
2
Ãåðä Ã. Правовые вопросы контроля за злоупотреблением ценами. Доклад
на Второй международной конференции. М., 1997.
57
Актуальные проблемы коммерческого права
Надо отметить, что понятие монопольно высокой и моно-
польно низкой цены серьезно менялось в российском законода-
тельстве в течение времени.
Согласно Закону о конкуренции ¹ 948-1 в редакции от 25
ìàÿ 1995 ã.:
монопольно высокая цена цена товара, установленная
хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее поло-
жение на рынке, с целью компенсации необоснованных затрат,
вызванных недоиспользованием производственных мощностей,
и (или) получения дополнительной прибыли в результате сни-
жения качества товара.
Согласно последней редакции Закона о конкуренции
¹ 948-1:
монопольно высокая цена цена товара, которая устанав-
ливается занимающим доминирующее положение на товарном
рынке хозяйствующим субъектом и при которой данный хозяй-
ствующий субъект компенсирует либо может компенсировать
необоснованные затраты и (или) получает либо может полу-
чить прибыль существенно более высокую, чем это может быть
в сопоставимых условиях или условиях конкуренции.
В соответствии с Временными методическими рекоменда-
циями по выявлению монопольных цен к наиболее характер-
ным признакам монопольно высокой цены (при прочих равных
условиях) могут быть отнесены:
• повышение цены в целях компенсации необоснованных
затрат или/и получения сверхприбыли в результате;
• преднамеренное сокращение объемов производства (реа-
лизации) при неизменном качестве;
• скрытое уменьшение объемов производства (реализации)
1
;
1
Под скрытым сокращением объема производства (реализации) понимается
преднамеренное снижение качества продукции (за счет ухудшения потребительс-
ких свойств продукции, ее комплектации, ухудшения сервисного обслуживания и
т.п.) при формально неизменной величине выпуска (реализации) в штуках, тоннах,
метрах и т.д.
58
О Федеральном законе «О защите конкуренции»
• скрытое повышение цены
1
в целях компенсации необос-
нованных затрат или/и получения сверхприбыли в результате
сокращения объемов производства (реализации);
• различные комбинации вышеуказанных признаков.
При установлении наличия доминирующего положения хо-
зяйствующего субъекта на товарном рынке анализ признаков
монопольно высоких цен проводится в два этапа:
предварительный этап анализа;
этап полного (углубленного) анализа деятельности хозяй-
ствующего субъекта.
При этом на первом этапе производится сравнение темпов
роста цен на продукцию хозяйствующего субъекта, занимаю-
щего доминирующее положение, с соответствующими отрас-
левыми или региональными индексами роста цен то есть
фактически используется концепция сравнения рынков.
Для принятия более обоснованного решения следует про-
анализировать структуру цен на проверяемую продукцию в ди-
намике (п. 4.7 Временных методических указаний). При этом о
злоупотреблении доминирующим положением на рынке свиде-
тельствует следующее:
рост себестоимости более быстрыми темпами, чем увели-
чение общего индекса инфляции по отрасли (региону, по Рос-
ñèè);
опережающий рост материальных затрат по сравнению с
индексом роста оптовых цен в промышленности;
опережающий рост прибыли в структуре цены проверяе-
мой продукции по сравнению с темпами роста прибыли по от-
расли (в промышленности), региону (по России);
значительное превышение уровня зарплаты на предприя-
тии над среднеотраслевым и/или среднерегиональным уровнем
(по России);
1
Под скрытым повышением цены на продукцию понимается номинальная
неизменность цены при снижении качества этой продукции или понижения цены
при опережающем падении качества.
59
Актуальные проблемы коммерческого права
повышение рентабельности продукции, по которой прове-
ряемое предприятие доминирует на рынке, над среднеотрасле-
выми показателями рентабельности.
Для дополнительного обоснования можно сопоставить тем-
пы роста, себестоимости и уровней рентабельности по монопо-
лизированной или немонополизированной продукции проверя-
емого предприятия.
Вместе с тем можно сказать, что во Временных методичес-
ких указаниях используется и концепция ограничения прибыли.
К примеру, в соответствии с п. 4.12.4 «при уточнении зна-
чения базовой цены следует очистить себестоимость и прибыль
от экономически необоснованных затрат и расходов». О необо-
снованности затрат в составе себестоимости или расходов при
распределении прибыли будут свидетельствовать следующие
факты:
неэффективное использование дорогостоящего оборудова-
íèÿ;
перенос на себестоимость продукции затрат или расходо-
вание прибыли по направлениям, не вызванным производствен-
ной необходимостью;
недогруженные производственные мощности;
значительное превышение уровня материальных затрат и
зарплаты (с учетом дополнительных выплат) на предприятии
над соответствующим среднеотраслевым и (или) среднерегио-
нальным уровнем и т.д.
Согласно Закону о защите конкуренции понятие монополь-
но высокой цены корректируется.
Монопольно высокая цена товара (за исключением финан-
совых услуг) цена товара, установленная занимающим до-
минирующее положение на товарном рынке хозяйствующим
субъектом, если:
1) это цена, существенно превышающая цену, которую в
условиях конкуренции на товарном рынке, сопоставимом по
количеству продаваемых за определенный период товаров, ко-
личеству покупателей или продавцов товара и условиям досту-
60
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]