Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Актуальные проблемы коммерческого права. Выпуск 3
.pdf
Научное обеспечение разработки Торгового кодекса России
вое уложение, а США значительно усовершенствовали первый
и основной второй разделы Единообразного торгового
кодекса. В Англии и некоторых других странах с общей систе-
мой права приняты группы специальных торговых законов.
В целом представляется некорректным ведение полемики
с наукой коммерческого права не в специальной литературе, а
на страницах учебников гражданского права, к тому же сопро-
вождаемой ошибочными доводами. Незачем оглуплять студен-
тов и приучать их к не принятым в серьезной науке методам
ведения дискуссий.
Едва ли правильно и то, что ученые-цивилисты уклоняют-
ся от совместного обсуждения проблем торгового права, учас-
тия в проводимых конференциях по этой тематике. История на-
уки свидетельствует о том, жесткий изоляционизм, замыкание
«в своей скорлупе» автоматически исключает процесс развития
научных систем. Возможности роста создаются в основном за
счет контактов с окружающим научным миром. Отказ от взаи-
модействия со смежными науками, тем более от такой родствен-
ной ветви, как коммерческое право, деформирует и искажает
нормальный ход развития цивилистики. В значительной степе-
ни этим объясняется очевидная неспособность гражданского
права ставить и решать задачи правового регулирования отно-
сящихся к нему важнейших экономических и социальных про-
блем. Эти кризисные процессы могут быть преодолены за счет
«прилива свежей крови», в частности, на основе тесного взаи-
модействия с наукой коммерческого права, обогащения идеями
и правовым материалом коммерциалистики.
Успешная практика ведущих мировых держав, потребнос-
ти собственной экономики диктуют необходимость развития
российского торгового законодательства. Наука призвана тео-
ретически обеспечивать такое развитие, выявлять и разрабаты-
вать имеющиеся проблемы, обосновывать вносимые предложе-
ния. Без серьезной, основательной научной базы подготовка си-
стематизированного и эффективного торгового законодательства
попросту невозможна.
11
Актуальные проблемы коммерческого права
В свою очередь, успешное развитие науки коммерческого
права предполагает определение магистрального направления
проведения исследований, известную подчиненность выполня-
емых работ достижению единой главной цели. На Второй Все-
российской конференции по коммерческому праву (2005 г.)
были определены наиболее значимые темы, требующие теоре-
тической разработки. Оказалось, что таких вопросов, причем
высоко актуальных, имеется достаточно много.
Однако составления простого перечня первоочередных тем
исследований было бы совершенно недостаточно. Имеется не-
обходимость определения главной цели науки коммерческого
права на данном временном этапе ее развития. Такая цель дик-
туется стратегическими интересами национальной экономики.
Она состоит в теоретической разработке Торгового кодекса Рос-
сии как одной из правовых основ устойчивого поступательного
развития экономики. При отсутствии единой цели существует
риск распылить усилия по множеству не связанных друг с дру-
гом направлений, привести науку в хаотичное состояние. И на-
против, наличие ясной и достижимой цели позволит консоли-
дировать усилия, облегчить решение возникающих проблем.
При этом мало просто выявить главную цель, генеральное
направление движения науки коммерческого права. Требуется
хотя бы схематично обозначить основное содержание исследо-
ваний на данном направлении. Это тем более необходимо при
постановке в качестве цели разработки совершенно нового для
страны кодифицированного акта Торгового кодекса. Лишь в
таком случае окажется возможным ввести в единое русло дей-
ствия научных групп и отдельных ученых, обеспечить согласо-
ванность основных и вспомогательных разработок, ускорить
решение поставленной главной задачи.
Анализ зарубежных торговых кодексов позволяет утверж-
дать, что их центральным звеном является обязательственная
часть, а еще конкретнее система торговых договоров. Имен-
но договоры юридически организуют возмездное продвижение
товаров от изготовителей к потребителям. На данное обстоя-
12
Научное обеспечение разработки Торгового кодекса России
тельство указывают и иностранные ученые-коммерциалисты.
Так, Н. Хорн и К. Шмиттгофф называют договорное право ос-
новой коммерческого права. По утверждению Е. Годэмэ, «тор-
говое право есть лишь обязательственное право, специально при-
способленное для известной категории лиц, для коммерсантов,
1
и для специальной категории сделок сделок торговых»
.
Приведенные суждения высказаны более полувека назад и
в настоящее время требуют определенных коррективов. Сфера
действия коммерческого права лишь в основном ограничена воп-
росами регулирования обращения товаров. Наряду с этим при-
ходится выделять и рассматривать другие группы вопросов, в
большей или меньшей степени связанных с реализацией това-
ðîâ.
Прежде всего требует очерчивания и закрепления состав
участников торговой деятельности, т.е. субъектов торгового
права. Можно указать два способа решения данной задачи. Пер-
вый способ применен в Германии и Японии и состоит в урегу-
лировании торговыми уложениями всех видов субъектов пред-
принимательской деятельности. В названных странах в торго-
вые уложения включены в качестве разделов законы об
обществах с ограниченной ответственностью и об акционер-
ных обществах. Такое сделано исходя из довода о том, что
любая предпринимательская организация участвует в торговом
обороте.
Подобный взгляд не вполне точен. Если всякая предприни-
мательская организация вынуждена приобретать материальные
ресурсы и присутствовать на товарном рынке в качестве поку-
пателя, то продавцами товаров могут выступать лишь их про-
изводители и торговые посредники, а также специализирован-
ные торговые организации. Все остальные предприниматель-
ские организации (строительные, транспортные, финансовые,
проектные, консалтинговые и т.п.) не являются коммерсантами
и не могут признаваться субъектами коммерческого права. По-
этому данное решение едва ли применимо в России.
1
Годэмэ Е. Общая теория обязательств. М., 1948. С. 20.
13
Актуальные проблемы коммерческого права
Другой подход, используемый в большинстве стран, имею-
щих торговые кодексы, состоит в установлении в этих кодексах
определенных требований в отношении лиц, осуществляющих
систематическую или разовую продажу товаров. Требования
могут касаться необходимости регистрации организаций-про-
давцов в торговых реестрах, ведения учета продаж по общему
регламенту, соблюдения правил продажи, хранения, транспор-
тировки соответствующих видов товаров и др. Сами виды (орга-
низационно-правовые формы) юридических лиц определяются
гражданскими кодексами. Однако установление специальных
требований к ним, обусловливаемых участием в торговой дея-
тельности, относится уже к сфере коммерческого права. По-
добные специальные требования подлежат закреплению в Тор-
говом кодексе.
Процесс активного развития торговли в последние полвека
повлек основанную на разделении труда специализацию субъек-
тов по выполняемым ими основным функциям. В результате на
практике сложилось достаточно четкое разграничение органи-
заций на их функциональные виды, определяемые местом в тор-
говом обороте и основным содержанием деятельности: торго-
вые дома, фирмы-дистрибьюторы, брокерские организации, кон-
сигнационные фирмы и др. Для четкого и единообразного
установления их задач, определения возможностей принятия на
себя соответствующих обязанностей необходима законодатель-
ная регламентация каждого вида субъектов торговой деятель-
ности. Такие законодательные решения требуют предваритель-
ной научной проработки.
В Торговом кодексе должен быть по возможности четко
очерчен круг объектов торгового оборота. В самом общем виде
он ограничен материальными предметами и исключает товары
«нематериальные», как-то: информацию, объекты интеллекту-
альной собственности, электрическую и тепловую энергию и
т.п. Традиционно не относятся к объектам торгового права не-
движимое имущество, морские, речные и воздушные суда и не-
которые другие виды имущества. Данные ограничения обус-
14
Научное обеспечение разработки Торгового кодекса России
ловлены спецификой коммерческой деятельности. В отличие
от этого ГК РФ направлен на регулирование обращения макси-
мально широкого круга объектов, включенных в имуществен-
ный оборот.
Требуют законодательного закрепления международные и
общегосударственные классификации товаров. Их применение
значительно облегчает и ускоряет учет и поиск товаров на ав-
томатизированной основе, совершение торговых сделок.
В ходе торговой деятельности приходится учитывать ре-
жимные требования, установленные законодательством для оп-
ределенных видов объектов. Сама специфика торговли также
создает особенности обращения отдельных видов имущества,
требующих своего учета. Такие специальные режимы для удоб-
ства их применения целесообразно закрепить в Торговом ко-
дексе, в том числе в виде приложений к нему. Вместе с тем
особенности правового режима отдельных групп товаров не
могут быть признаны центральной проблемой коммерческого
права и образовывать нечто вроде особенной части ТК. Пред-
принимательское назначение торговли задает совершенно иную
направленность и основное содержание кодифицированного тор-
гового закона. Это главное содержание должна составлять его
обязательственная часть, система торговых договоров.
Общее обозначение двух названных разделов («Субъекты»,
«Объекты») требует одновременного определения соотнесен-
ности гражданского и торгового законодательства при их регу-
лировании. Данная проблема единообразно решена в странах,
имеющих гражданские и торговые кодексы. Аналогично она
была решена и в ст. 1 российского Устава торгового 1887 г.,
которая предусматривала, что «права и обязанности, происте-
кающие из сделок и отношений, торговле свойственных, опре-
деляются законами торговыми. В случае недостатка этих зако-
нов применяются законы гражданские и принятые в торговле
обычаи». Подобный порядок может быть предусмотрен и в на-
стоящее время. Спорным здесь остается лишь определение оче-
редности применения к торговым отношениям гражданских за-
конов и обычаев торгового оборота.
15
Актуальные проблемы коммерческого права
Следовательно, Общая часть ГК РФ должна одновременно
служить общей частью Торгового кодекса. Этим объясняется
отсутствие собственной общей части в зарубежных торговых
кодексах. Лишь отдельные вопросы, относимые к общей части
и имеющие специфику в коммерческой сфере, подлежат урегу-
лированию в торговом законе. Наличие таких отдельных осо-
бенностей было отмечено выше, они будут последовательно
выявляться и находить свою регламентацию в Торговом кодексе.
Как уже показывалось, основное содержание Торгового ко-
декса должны составлять институт договора как таковой и сис-
тема институтов конкретных торговых договоров. Зарубежны-
ми юристами отмечается главная экономическая функция дого-
вора служить источником богатства и инструментом его
распределения. Для договоров гражданского права данная фун-
кция необязательна, там допускаются неэквивалентные и даже
безвозмездные договоры. В коммерческом праве договоры без
такой функции невозможны. Торговый кодекс должен содей-
ствовать максимальному проявлению названной функции дого-
âîðà.
Применительно к торговле институт договора должен об-
ладать существенными отличиями от гражданско-правового до-
говора. К примеру, в зарубежном праве отсутствует жесткая
регламентация порядка заключения договоров, которая в ГК РФ
сведена к примитивной схеме «оферта-акцепт». Коммерсанта-
ми используется широкий спектр способов заключения догово-
ров, в том числе принятие продавцами к исполнению заказов
покупателей, молчаливый акцепт предложения о договоре, ак-
цепт действиями, заключение договора в процессе переговоров
è äð.
Так, п. I ст. 2-204 Единообразного торгового кодекса США
устанавливает, что «договор продажи товаров может быть зак-
лючен любым способом, достаточным для того, чтобы показать
достижение соглашения, в частности, это может быть поведе-
ние сторон, подтверждающее существование такого договора».
Это пример подлинной свободы договора, существующей уже
16
Научное обеспечение разработки Торгового кодекса России
на стадии заключения договоров. Такой порядок значительно
упрощает процесс заключения договоров, содействует опера-
тивному установлению торговых связей. Подобные положения
будут оправданными и для российской торговли.
В отличие от непригодного для торговли правила ст. 438
ГК РФ о полном и безоговорочном акцепте договорного пред-
ложения международные конвенции и национальное торговое
законодательство многих стран признают допустимыми те или
иные отступления в даваемом акцепте от условий оферты. Су-
щественные особенности имеются в определении основных ус-
ловий, порядке изменения и расторжения торговых договоров,
ответственности за неисполнение обязательств. За рубежом на-
коплено значительное число позитивных решений, которые слу-
жат интересам коммерческой деятельности и придают торго-
вым договорам совершенно иной вид, нежели российские граж-
данско-правовые договоры.
Для заключения договоров на продажу товаров широко и
эффективно используются аукционы и различные виды торгов:
открытые, закрытые, разовые. Статьи 447449 ГК РФ, регули-
рующие заключение договоров на торгах, не охватывают в не-
обходимой степени коммерческие и технические условия тор-
гов. Показательно, что в юридической литературе и ряде спе-
циальных диссертационных исследований даются совершенно
различные трактовки торгов, что служит очевидным показате-
лем нечеткости их нормативного регулирования. Вопросы по-
рядка и условий проведения торгов целесообразно регламенти-
ровать в Торговом кодексе.
Одним из современных методов правового регулирования
торгового оборота является законодательное закрепление его
принципов, таких как справедливость, добросовестность, разум-
ность, взаимное содействие и др. Они проводятся в Конвенции
ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена,
1980), Принципах Европейского договорного права, Принци-
пах СЕНТРАЛ и других документах. К сожалению, ГК РФ не
содержит четко выраженных принципов заключения договоров
17
Актуальные проблемы коммерческого права
и исполнения договорных обязательств, и это также показатель
его отсталости.
Внедрение правовых принципов должно рассматриваться
не только как важное направление расширения правовой само-
стоятельности субъектов и развития свободы договора. Досто-
инством регулирования с использованием общих принципов
служит возможность руководствования ими в возникающих кон-
кретных ситуациях и отпадение необходимости детальной, ме-
лочной регламентации отношений, свойственной российскому
законодательству. Принципы позволяют юридически упорядо-
чивать новые, впервые возникающие вопросы, не требуя не-
прерывных изменений законодательства, что особенно значи-
мо для торговой сферы. Очевидно, что отечественное торговое
законодательство нуждается в закреплении общих правовых
принципов. Их использование будет служить также гармониза-
ции российского и зарубежного права.
Основным направлением подготовки Торгового кодекса
должна стать разработка системы торговых договоров. В пер-
вую очередь требуют внимания реализационные договоры, опос-
редующие возмездную передачу товаров: оптовой купли-про-
дажи, поставки, закупки для государственных нужд, контракта-
ции сельскохозяйственной продукции. Названные договоры в
ГК РФ урегулированы неудовлетворительно либо вообще не
урегулированы.
Должен быть законодательно закреплен основной торго-
вый договор оптовой купли-продажи. Необходимость в его
регламентации обусловлена рядом важных потребностей. Этот
договор призван обеспечивать доведение до производственных
организаций и оптовых торговцев тех требований, которые в
настоящее время предъявляются к розничным торговым орга-
низациям в их отношениях с гражданами-потребителями. Без
закрепления в законе соответствующих обязанностей произво-
дителей и оптовиков сами розничные организации не в состоя-
нии добиться выполнения ими требований о защите прав по-
требителей. Реальное удовлетворение интересов населения дол-
18
Научное обеспечение разработки Торгового кодекса России
жно начинаться уже на уровне производственных организаций
и оптового звена, а инструментом их обеспечения призван слу-
жить договор оптовой купли-продажи.
Нормы о договоре оптовой купли-продажи должны закре-
пить все новое, что выработано современной практикой торго-
вых отношений, а также исправить серьезные просчеты ГК РФ
в этих вопросах. Таковы, прежде всего, неоправданный отказ
от определения в торговых договорах условий о качестве, по-
влекший ухудшение качества и снижение конкурентоспособ-
ности российских товаров, рассогласованность между опреде-
лением качества товаров и новым порядком стандартизации и
сертификации соответствия товаров по Федеральному закону
«О техническом регулировании».
Следует на более высоком уровне и единообразно для всех
реализационных договоров регламентировать определение ус-
ловий об ассортименте товаров, порядке выдачи и содержании
отгрузочных разнарядок, порядке маркировки товаров, в том
числе знаками соответствия и обращения товаров на рынке, со-
держании сопроводительной документации и др. Следовало бы
закрепить в Торговом кодексе необходимость применения во
внутреннем торговом обороте Правил ИНКОТЕРМС, как это
имеет место в ряде стран.
Крайне важным представляется урегулирование в Торго-
вом кодексе порядка заключения и определения содержания дол-
госрочных договоров. Долгосрочные договоры обеспечивают
сокращение трансакционных издержек, создают условия для
четкого планирования производства и реализации товаров, ус-
тойчивого получения прибыли. Следовало бы закрепить необ-
ходимость определения в таких договорах условий на длитель-
ную перспективу, чтобы использовать возможности договора
для последовательного улучшения качества, расширения и об-
новления ассортимента товаров, освоения выпуска более совер-
шенных видов изделий, перехода на новые производственные
технологии, использование прогрессивных способов упаковки
и транспортировки и т.п. Без реального изменения содержания
19
Актуальные проблемы коммерческого права
договоров в этом направлении все рассуждения о повышении
роли договора останутся общими декларациями.
Коммерческая деятельность предполагает широчайшее ис-
пользование посредничества и связанного с ним представитель-
ства. Посредничество приобрело одно из приоритетных значе-
ний как важный механизм, способствующий развитию торгово-
хозяйственных связей, активизации продаж товаров. По этим
причинам договоры на осуществление торгово-посреднической
деятельности требуют закрепления в Торговом кодексе.
Важным посредническим договором является договор ком-
мерческой комиссии. Он исторически сформировался как до-
говор торгового предпринимательства. Коммерсантами осуще-
ствляются огромные объемы комиссионных продаж. В стра-
нах, имеющих торговые кодексы, договор комиссии регулиру-
ется этими кодексами. В дореволюционной России он также
регламентировался Уставом торговым и специальным законом
1910 ã.
В советский период комиссия оказалась сведена к быто-
вым сделкам, обслуживающим потребности граждан. В совре-
менной практике наблюдается фактическое разделение комис-
сии на коммерческую и потребительскую, бытовую. Однако в
ГК РФ особенности совершения комиссионных операций ком-
мерсантами нашли слабое отражение. Эти просчеты подлежат
исправлению в Торговом кодексе.
Все большее распространение в коммерческой сфере при-
обретают договоры поручения, где на их основе совершаются
разнообразные торговые операции. Подобную деятельность осу-
ществляют различные торгово-посреднические фирмы, торго-
вые брокеры и др. В торговой сфере поручение характеризует-
ся особыми чертами, повлекшими обособление его в самостоя-
тельный договор коммерческого поручения. Он обладает
устойчивыми характерными признаками, отличающими его от
общегражданского поручения по оказанию адвокатских и иных
юридических услуг. Договор коммерческого поручения требу-
ет закрепления его в Торговом кодексе.
20
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]