Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Актуальные проблемы коммерческого права. Выпуск 3
.pdf
Договоры на обращение коммерчески значимой информации
субъектами надлежит учитывать следующие свойства инфор-
мации:
информация представляет собой идеальный объект, она не
может быть объектом правоотношений безотносительно к ее
материальным носителям физическим объектам (отдельные
документы и массивы документов в информационных систе-
мах и др.) либо к связанным передающим и принимающим уст-
ройствам;
объектом договорных отношений обычно выступает инфор-
мация, имеющая коммерческую ценность, и в этой связи дос-
туп к ней может быть ограничен собственником (обладателем);
категории владения, пользования и распоряжения, харак-
терные для классического права собственности, неприменимы
к КЗИ, поэтому можно лишь говорить об относительных, а не
абсолютных правах сторон при актах купли-продажи информа-
ционных продуктов и применять, по предложению В.А. Дозор-
1
цева, термины «обладание, использование и передача»
;
доступ к использованию КЗИ осуществляется только с со-
гласия ее обладателя;
информация, создаваемая в рамках патентного и авторско-
го права, не входит в группу информационных отношений и
является самостоятельным видом объектов гражданских прав;
КЗИ, являясь предметом договорных отношений, включает
технологическую и техническую (ноу-хау), коммерческую (дело-
вую) информацию, составляющую секрет фирмы, и в этих слу-
чаях регулируется правовым институтом коммерческой тайны.
Договор в информационной сфере устанавливает, изменя-
ет или прекращает гражданские права и обязанности сторон по
поводу обладания, использования и передачи КЗИ, регулирует
между ними отношения, является источником обязательных пра-
вил для сторон и реализует функцию защиты гражданских прав.
Принцип свободы договора в гражданском праве позволя-
ет участникам информационного рынка самостоятельно регу-
1
Ñì.: Дозорцев В.А. Законодательство и научно-технический прогресс. М.,
1978. Ñ. 2223.
141
Актуальные проблемы коммерческого права
лировать между собой отношения по поводу КЗИ путем заклю-
чения договоров. Для выбора его модели в целях осуществле-
ния юридической защиты своих частных интересов стороны
могут использовать как поименованные в ГК РФ договоры, так
и не поименованные, но не противоречащие общим началам и
смыслу гражданского законодательства.
Отдельная классификация договоров в сфере обращения
КЗИ ранее не предпринималась. Â гражданском праве
1
òðà-
диционно выделяются такие типы договоров, как договоры, на-
правленные на передачу имущества в собственность (или иное
вещное право) либо в пользование, на производство работ или
на оказание услуг, которые затем подразделяются на отдель-
ные виды и подвиды по различным юридическим критериям.
Такое деление договоров составляет их «базовую» общую клас-
сификацию, отраженную в системе второй части ГК РФ, где
они представлены в виде четырехчленной типизации договор-
ных обязательств по отчуждению имущества (гл. 3033), по
передаче его в пользование (гл. 3436), по производству работ
(гл. 3738) и по оказанию услуг (гл. 3953).
На этой основе выделены отдельные виды и подвиды дого-
воров. Например, договор на выполнение НИОКР гл. 38,
договор коммерческой концессии гл. 54, имеющие непос-
редственное отношение к сфере обращения КЗИ.
Выше уже отмечалось, что нормы, регулирующие сферу
обращения КЗИ, не содержатся в какой-либо отдельной главе
ГК РФ, а рассредоточены в различных видах обязательств. В
юридической литературе вопрос о выделении этой группы пра-
воотношений в отдельную главу (раздел) ГК РФ носит дискус-
1
См.: Гражданское право: Учебник. В 2 т. Том 2. Полутом 1 / Отв. ред. проф.
Е.А. Суханов. 2-е изд. М., 2000. С. 157158. Нужно отметить, что в гражданском
праве высказаны и иные подходы к классификации договоров. Так, Н.Д. Егоров
отмечает, что «вопрос о классификации обязательств носит в литературе дискусси-
онный характер» и предлагает несколько иное деление обязательств и договоров,
хотя и придерживается их законодательной группировки в ГК РФ. Подробнее см.:
Гражданское право. Ч. 1. 3-е изд. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.,
1998. С. 486488; 504513, и другие.
142
Договоры на обращение коммерчески значимой информации
сионный характер. Подробный анализ взглядов ученых, сторон-
ников и противников кодификации законодательства об интел-
1
лектуальных правах содержится в работе В.А. Дозорцева
, è
поэтому нет необходимости подробно останавливаться на их
характеристике.
Вместе с тем следует выделить наиболее обоснованное
предложение В.А. Дозорцева о включении в ГК РФ отдельно-
го раздела «Исключительные права (правовое регулирование
интеллектуальной собственности)». В состав этого раздела бы-
ли включены и «секреты промысла (ноу-хау)». Однако предло-
жение о регламентации информационных отношений в таком
2
виде было исключено комиссией из проекта
. Такой подход
представляется нам вполне закономерным, поскольку инфор-
мация выделена в ГК РФ в качестве самостоятельного объекта
гражданских прав. По этому вопросу автор разделяет мнение
И.А. Зенина, который выступает против выделения в ГК РФ
специального раздела об интеллектуальных правах. По его мне-
нию, режим исключительных прав следует изложить в ГК РФ
непосредственно за правом собственности, а договоры вклю-
чить в систему традиционных договоров гражданского права
Правда, при этом И.А. Зенин ничего не говорит о месте инфор-
мационных отношений в структуре ГК РФ и договорах, пред-
метом которых является КЗИ.
В отдельных отраслях частного права с учетом предмета
их правового регулирования разработаны свои подходы к клас-
сификации договоров. В предпринимательском праве класси-
фикация договоров проводится в одном случае «исходя из со-
держания предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 1 ст. 2
ГК РФ), соответственно выделяются предпринимательские до-
говоры по продаже (реализации) товаров, передаче имущества
в пользование, выполнению (производству) работ, оказанию ус-
3
.
1
Подробнее см.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система.
Задачи кодификации. М., 2005. С. 358376.
2
Ñì.: Дозорцев В.А. Óêàç. ñî÷. Ñ. 394405.
3
См.: Гражданское право: Учебник. В 2 т. Том 1 / Отв. ред. проф. Е.А. Суха-
íîâ. 2-å èçä. Ì., 2000. Ñ. 623717; Òîì 2. Ì., 2000. Ñ. 25.
143
Актуальные проблемы коммерческого права
луг и некоторые другие»1. Во втором случае критерием систе-
матизации является учет предпринимательских целей. Как от-
мечает О.А. Макарова, «договоры можно систематизировать по
следующим видам: договоры, преследующие целью передачу
имущества в собственность, преследующие целью передачу иму-
щества в пользование, имеющие целью выполнение работ или
оказание услуг, имеющие целью посредничество (представи-
2
тельство)»
. Как видно из сопоставления регулирования деятель-
ности в предпринимательских целях, приведенные выше под-
ходы к классификации предпринимательских договоров мало
чем отличаются, кроме субъектного состава сторон, от общей
классификации договоров в гражданском праве.
Отдельные виды договоров, поименованные в ГК РФ и от-
носимые представителями предпринимательского права к чис-
3
лу предпринимательских
, имеют непосредственное отношение
к сфере обращения КЗИ. В их числе следует назвать: договор
купли-продажи (это может быть договор передачи коммерческой
информации, который не поименован ГК РФ), договор подря-
да (конфиденциальность полученной сторонами информации
ст. 727 ГК РФ), договор на выполнение научно-исследователь-
ских, опытно-конструкторских и технологических работ (конфи-
денциальность сведений, составляющих предмет договора,
ст. 771 ГК РФ), договор возмездного оказания услуг (услуги в
различных сферах, предусмотренные ст. 779 ГК РФ, с исполь-
зованием КЗИ), договор банковского счета (банковская тай-
на ст. 857 ГК РФ, может рассматриваться по отношению к
банку как разновидность КЗИ), договор коммерческой концес-
сии (использование и охрана конфиденциальности КЗИ
ст. 1027, 1032 ГК РФ), договор простого товарищества (вклад
товарища в общее дело, в том числе профессиональные и иные
1
Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред.
Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2004. С. 924.
2
Коммерческое право: Учебник. В 2 ч. / Под ред. В.Ф. Попондопуло,
В.Ф. Яковлевой. 3-е изд. М., 2002. Ч. 1. С. 302.
3
См.: Предпринимательское право Российской Федерации. С. 924941; Ком-
мерческое право. С. 301303.
144
Договоры на обращение коммерчески значимой информации
знания, навыки и умения ст. 1042 ГК РФ, которые могут
содержать КЗИ, а также охрана их конфиденциальности).
1
 современном коммерческом праве
Б.И. Пугинским раз-
работана и научно обоснована классификация торговых догово-
ров. В качестве наиболее общих критериев для выделения дого-
воров коммерческого права Б.И. Пугинский называет: «1) связь
с торговым оборотом, процессом продвижения товаров от изго-
товителей к потребителям; 2) наличие хотя бы с одной стороны
субъекта, действующего в качестве предпринимателя (коммер-
ческой организации); 3) возмездный характер, наличие эконо-
2
мического интереса у каждой из сторон»
. По мнению Б.И. Пу-
гинского, с учетом понятия коммерческого права должны при-
3
знаваться следующие группы договоров
.
Первая группа реализационные договоры. К их числу
относятся договоры оптовой купли-продажи, поставки товаров,
контрактации сельскохозяйственной продукции, поставки то-
варов для государственных нужд, мены товаров, связанной с
предпринимательской деятельностью, товарный кредит.
Вторая группа посреднические договоры, которые в ос-
новном являются договорами на возмездное оказание услуг. К
данной группе относятся договоры комиссии, в том числе внеш-
неторговой комиссии (консигнации), коммерческого поручения,
торгового агентирования, и ряд других.
Третью группу составляют договоры, содействующие тор-
4
говле
. В их числе следует назвать договоры на проведение мар-
кетинговых исследований, создание рекламной продукции, рас-
1
Следует отметить, что в трудах дореволюционных юристов-ученых содер-
жатся классификации торговых договоров. См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник торго-
вого права. М., 1994. С. 4060; Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового
права. М., 2001. С. 200320; Пахман С.В. Обычное гражданское право в России.
Ì., 2003. Ñ. 50151, è äð.
2
Пугинский Б.И. Коммерческое право России: Учебник. 2-е изд. М.: Зерцало,
2006. Ñ. 118.
3
Ñì.: Пугинский Б.И. Óêàç. ñî÷. Ñ. 120121.
4
Автором применительно к данной группе были проанализированы догово-
ры на выполнение маркетинговых работ, на оказание рекламных услуг и информа-
ционных услуг. См.: Коммерческое право России / Под ред. проф. Б.И. Пугинско-
ãî. Ì., 1999. Ñ. 7485.
145
Актуальные проблемы коммерческого права
пространение рекламы, предоставление коммерческой инфор-
мации, коммерческой концессии, хранения товаров, страхова-
ния товаров и коммерческих рисков, перевозки грузов, транс-
портной экспедиции и другие.
Четвертая группа организационные договоры, включа-
ющие договоры о взаимосвязанной деятельности по снабже-
нию или сбыту товаров; договоры органов исполнительной вла-
сти о межрегиональных поставках товаров; договоры органов
власти и местного самоуправления с коммерческими организа-
циями по вопросам производства и торговли и другие.
Из числа названных торговых договоров непосредствен-
ное отношение к сфере обращения КЗИ имеют договоры на про-
ведение маркетинговых исследований, на предоставление ком-
мерческой информации, непоименованные в ГК РФ (следует
отметить, что Б.И. Пугинский различает в этом подвиде само-
стоятельные договоры на оказание информационных услуг; пе-
редачу информации, опосредованную договором купли-прода-
1
жи; переработку информации
), и договоры коммерческой кон-
цессии, отнесенные к группе договоров, содействующих тор-
говле. Применительно к этой группе договоров Б.И. Пугинский
справедливо отмечает, что «они наряду с коммерческой могут
использоваться и в иной предпринимательской деятельнос-
2
òè»
, что учтено автором настоящей статьи при классифика-
ции договоров в сфере обращения КЗИ.
Классификация договоров, принятая в частном праве, име-
ет важное методологическое значение для выделения догово-
ров в сфере обращения КЗИ. Вместе с тем, учитывая, что èñ-
следуемая нами сфера является частью общей информаци-
3
онной сферы
коммерческой организации, где обращается не
1
Ñì.: Пугинский Б.И. Óêàç. ñî÷. Ñ. 247251.
2
Òàì æå. Ñ. 121.
3
Подробнее о модели информационной сферы как сферы деятельности, свя-
занной с созданием, распространением, преобразованием и потреблением инфор-
мации, см.: Копылов В.А. Информационное право: Учебник. 2-е изд. М., 2003.
Ñ. 5178; Бачило И.Л., Лопатин В.Н., Федоров М.А. Информационное право: Учеб-
íèê. ÑÏá., 2001. Ñ. 133180, è äð.
146
Договоры на обращение коммерчески значимой информации
только КЗИ (закрытая), но и открытая информация, необ-
ходимо выделить основные этапы договорного регулирова-
ния отношений в этой сфере.
Первый этап (с 60-х годов XX в.) характеризуется созда-
нием и освоением в производстве новой техники, технологии и
материалов. Динамика инновационной деятельности характе-
ризуется в разные периоды ростом и падением числа создан-
ных и внедренных образцов новых типов машин, оборудова-
ния, приборов и средств автоматизации. Как отмечают Б.Н. Ку-
зык и Ю.В. Яковец, среднегодовое число созданных образцов
новых типов машин выросло с 869 в 19511955 гг. до 4650 в
19611965 гг. в 5,4 раза; в дальнейшем оно начало сокра-
щаться, достигнув 2169 в 1990 г. 2,1 раза против уровня
19611965 гг. Однако среднегодовое число впервые освоенных
новых видов машин увеличилось с 2205 в 19711975 гг. до
3287 в 19861990 гг. (на 49 %), в значительной мере за счет
скачка в 1990 г. (на 47 % против 1989 г.)
1
.
Технологический кризис конца 80-х годов привел к паде-
нию конкурентоспособности отечественной продукции. Умень-
шилось число инноваций, и изменился их характер. В 2003 г.
лишь 6,8 % из числа созданных 821 передовых производствен-
ных технологий были принципиально новыми, всего 27 % об-
ладали патентами на изобретения и 44 % патентной чисто-
той; из 127 тысяч использованных передовых производствен-
ных технологий всего 2,1 % имели патенты на изобретения, а
27,2 % были внедрены 10 и более лет назад
2
.
Объектом договорных отношений была продукция науч-
ных организаций, предприятий и учреждений
3
. К научно-тех-
1
Ñì.: Кузык Б.Н., Яковец Ю.В. Россия-2050. Стратегия инновационного про-
ðûâà. Ì., 2005. Ñ. 58.
2
Ñì.: Òàì æå. Ñ. 72, 7475.
3
Общее положение о научно-исследовательских, конструкторских, проект-
но-конструкторских и технологических организациях было утверждено постанов-
лением Госкомитета СССР по науке и технике от 13 ноября 1970 г. // Бюллетень
нормативных актов министерств и ведомств СССР. 1983. ¹ 7. С. 3.
147
Актуальные проблемы коммерческого права
нической продукции относились законченные научно-исследо-
вательские, проектные, опытно-конструкторские и технологи-
ческие работы; опытные и экспериментальные образцы или
партии изделий (продукции). К этой же категории были отнесе-
ны и научно-технические услуги, связанные с внедрением но-
вой техники и технологии, консультациями методического ха-
рактера, координацией научных исследований.
Договорные отношения в этой сфере были в тот период
урегулированы правовыми актами Госкомитета СССР по науке
и технике (ГКНТ СССР), Академией наук СССР и отраслевых
общесоюзных министерств, а затем и Основами гражданского
законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г.
(ñò. 97 ãë. 12)
1
. В настоящее время эти отношения регулируют-
ся отдельной главой 38 ГК РФ.
В договорной практике, начиная с 80-х годов, широко ис-
пользовался примерный текст договора на создание (передачу)
научно-технической продукции, утвержденный ГКНТ СССР
Этот документ отличался значительной степенью общности фор-
мулировок, что позволяло предприятиям на его основе конст-
руировать различные виды договоров на выполнение подряд-
ных работ и оказание услуг в этой области.
Основными видами договоров, которые активно использо-
вались предприятиями в конце 80-х годов, были следующие.
1) Договор на создание научно-технической продукции. Осо-
бенностью договора являлось определение и согласование сто-
ронами содержания и объема работы в целом и отдельных ее
этапов. Важное внимание при этом уделялось согласованию до-
говорной цены. Этот этап предшествовал заключению догово-
ра и оформлялся в виде согласованной и утвержденной сторо-
нами Программы работ, содержанием которой было, например,
создание технологической линии основного производства заво-
2
.
1
См.: Вестник Высшего Арбитражного суда Российской Федерации. 1993.
¹ 3. Ñ. 463.
2
См.: Положение о договорах на создание (передачу) научно-технической
продукции. Пост. ГКНТ СССР от 19 ноября 1987 г. ¹ 435.
148
Договоры на обращение коммерчески значимой информации
да. Как правило, такой вид договора предусматривал выполнение
полного цикла работ: научные исследования разработки
производство сбыт обслуживание. Для этих целей созда-
вались специальные научно-производственные объединения
Сроки выполнения отдельных этапов работы определялись ка-
лендарным планом работ. Использование (внедрение) научно-
технической продукции являлось обязанностью заказчика. До-
говором предусматривалось, что в случае необеспечения заказ-
чиком приемки работы в течение 10 дней после получения
уведомления исполнитель вправе был составить односторон-
ний акт, который являлся основанием для расчета.
Опубликование результатов научно-технической продукции
или передача ее третьим лицам разрешалась с согласия испол-
нителя. В случае коммерческой реализации продукции заказчи-
ком он был обязан проинформировать исполнителя и перечис-
лить ему часть прибыли, определяемой по отдельному согла-
шению сторон.
Особо в договоре выделялись положения, регулирующие
поведение сторон по соблюдению условий конфиденциальнос-
òè. Во-первых, стороны согласовывали условия о том, что со-
здаваемая научно-техническая продукция должна соответство-
вать нормативно-техническим требованиям (ГОСТ, ОСТ, СТП),
предъявляемым к обеспечению конфиденциальности при ее раз-
работке, испытании и эксплуатации. Во-вторых, стороны при-
нимали на себя обязательства по соблюдению режима конфи-
денциальности работ, установленного общесоюзными и отрас-
левыми правовыми актами (Инструкция ¹ 0126 и др.). Речь в
данном случае идет об обеспечении конфиденциальности ин-
формации, касающейся содержания предмета договора, уровня
договорной цены, сроков поставки продукции, научно-техни-
ческой характеристики изделий, технологических условий их
эксплуатации и др.
В-третьих, в отношениях между сторонами действовало
правило, когда заказчик не вправе был требовать от исполните-
1
.
1
См.: СП СССР. Отдел первый. 1983. ¹ 24; 1984. ¹ 6. Ст. 31.
149
Актуальные проблемы коммерческого права
ля передачи ему его деловых секретов вместе с документацией
по научно-технической продукции. Нужно сказать, что анало-
гичные требования по охране конфиденциальности при созда-
нии научно-технической продукции предъявляются и сегодня в
рамках действия правового института коммерческой тайны.
2) Договор на проведение научно-исследовательских и
опытно-конструкторских (технологических) работ. Ýòîò âèä
договора мало чем отличается от предыдущего, пожалуй, толь-
ко меньшим объемом работы и предусмотренной возможнос-
тью раздельного или совместного проведения научно-исследо-
вательских и опытно-конструкторских (технологических) работ.
Договор может предусматривать весь цикл проведения иссле-
дований, разработки и изготовления образцов нового изделия и
конструкторской документации на него, новую технологию про-
изводства или иное техническое новшество, так и отдельные
1
виды исследований, разработки и изготовления новшеств
.
Договором установлен порядок привлечения исполнителем
контрагентов для выполнения отдельных частей исследования
и изготовления опытного образца, проведения испытания и сда-
чи-приемки работ. Стоимость работ при заключении договора
устанавливается на основании соглашения о договорной цене
научно-технической продукции и окончательно определяется
по сметной калькуляции, составляемой исполнителем. Требо-
вания к сторонам по соблюдению условий конфиденциальнос-
ти аналогичны тем, которые изложены к предыдущему договору.
3) Договор на передачу (тиражирование) научно-техничес-
кой продукции. Договор такого вида отчасти регулировался упо-
мянутым выше Положением, утвержденным ГКНТ СССР, ко-
торым предусматривалась возможность многократной переда-
чи научно-технической продукции по договорной цене, кроме
продукции массового тиража. Сторонами по такому договору
могли быть только юридические лица.
1
Подробнее об этом см.: Ðèíã Ì.Ï. Договоры на научно-исследовательские и
конструкторские работы. М., 1967; Зенин И.А. Наука и техника в гражданском пра-
âå. Ì., 1977, è äð.
150
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]