Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Актуальные проблемы коммерческого права. Выпуск 3
.pdf
Организационные обязанности юридической службы
юристами1. Определение юриста сравнительно давно сформу-
лировано С.С. Алексеевым: «Это специалист, сведущее лицо в
юриспруденции, обладающее профессиональными (фунда-
ментальными и специализированными) правовыми знаниями и
умеющее применять их в практической деятельности»
2
. Â äàí-
ном случае особый акцент сделан на образовательной подго-
товке, а профессионально-юридическая деятельность рассмат-
ривается как потенциальная возможность. Однако, исходя из
того, что сущность профессии определяется содержанием юри-
дической деятельности, основным признаком, позволяющим от-
нести то или иное лицо к профессионально-юридической груп-
пе, является осуществление именно такой деятельности. Что
же касается юридического образования, то, несмотря на его ис-
ключительно важное значение, особенно в современных усло-
виях, оно является признаком, подчиненным профессионально-
юридической деятельности. Вот почему представляется правиль-
ным содержащееся в некоторых справочных юридических
изданиях указание на то, что юрист это не только человек с
юридическим образованием, правовед, но и практический дея-
тель в области права.
1
В действующем Квалификационном справочнике должностей руководите-
лей, специалистов и других служащих, утвержденном постановлением Министер-
ства труда РФ от 21 августа 1998 г. ¹ 37, предусмотрены следующие должности
штатных юристов организации:
1) юрисконсульт высшее профессиональное образование без предъявле-
ния требований к стажу работы 6-й разряд;
2) юрисконсульт II категории высшее профессиональное образование и
стаж работы в должности юрисконсульта не менее 3 лет 78-й разряды;
3) юрисконсульт I категории высшее профессиональное образование и
стаж работы в должности юрисконсульта II категории не менее 3 лет 89-й
разряды;
4) ведущий юрисконсульт высшее профессиональное образование и стаж
работы в должности юрисконсульта не менее 3 лет 1011-й разряды;
5) юрисконсульт III категории или ведущий начальник юридического
управления, отдела, бюро высшее профессиональное образование и стаж рабо-
ты по специальности не менее 5 лет 812-й разряды в зависимости от того, к
какой группе по оплате труда руководителей отнесена данная организация.
2
Алексеев С.С. Введение в юридическую специальность. М., 1976. С. 73.
211
Актуальные проблемы коммерческого права
Юристов объединяет в самостоятельную социально-профес-
сиональную группу принадлежность к юридической профессии.
В современной литературе, как отечественной, так и зарубеж-
ной, имеется довольно значительное количество самых различ-
ных определений профессии. Пожалуй, единственное, в чем схо-
дятся их авторы, это признание того, что профессия (лат.
professio, от profitior объявляю своим делом) является опре-
деленным родом занятий, являющихся обычно источником су-
ществования. В качестве самостоятельного рода занятий, свя-
занного с правовым регулированием, регламентацией и обеспе-
чением соответствующего поведения людей в сфере права мож-
но расссматривать и юридическую профессию.
Юридическую профессию определяют как род деятельнос-
ти, связанный с правовым регулированием общественных отно-
шений, обеспечением соблюдения членами общества правовых
норм, требующий необходимых знаний и навыков, приобретае-
мых путем юридического образования и (или) практического
опыта, и накладывающий на юристов ответственность за эф-
фективное выполнение возложенных обязанностей в системе
общественного разделения труда
1
.
Исторически появление юридической профессии как само-
стоятельного рода занятий, основанного на регламентации и
обеспечении необходимого порядка в сфере права, неразрывно
связано с разделением труда в обществе. Однако указание на
разделение труда как материальную первооснову появления раз-
личных профессий и профессиональных групп не раскрывает
еще всех непосредственных социальных причин возникнове-
ния и существования до настоящего времени юридических про-
фессий, профессионально-юридического сообщества людей.
Такими причинами, также связанными с разделением труда, ста-
ли: возникновение частной собственности, классов, государства
1
Ñì.: Жалинский А.Э. Профессиональная деятельность юриста. Введение в
специальность: Учебное пособие. М., 1997; Кобликов А.С. Юридическая этика: Учеб-
ник для вузов. М., 1999; Соколов Н.Я. Профессиональное сознание юристов. М.,
1988; Ивакина Н.Н. Профессиональная речь юриста: Учебное пособие. М., 1997.
212
Организационные обязанности юридической службы
и законодательства. У общества появилась потребность в лю-
дях, способных профессионально участвовать в правовом
регулировании общественных отношений, цивилизованно раз-
решать конфликты членов общества в сфере права. В этой свя-
зи профессионально-юридическая деятельность стала воспри-
ниматься как значительная социальная ценность, стала престиж-
íîé.
Соответствующие экономические и другие социальные
предпосылки обусловливают наличие юридической профессии
как определенной сферы человеческой деятельности в условиях
всех типов государства: рабовладельческом, феодальном, буржу-
азном и социалистическом. Вместе с тем юристы, как социаль-
но-профессиональная группа, достигают своей наивысшей точ-
ки развития в буржуазном обществе. Товарно-денежные отно-
шения, дальнейшее усложнение правовой системы, внутренние
противоречия развития, разрастание преступности, усиливаю-
щаяся борьба общества за права личности объективно пре-
допределяют возрастание в жизни общества роли профессио-
нально-юридической группы.
Переход к рыночной экономике еще больше увеличил эту
потребность, поскольку рыночные отношения, связанные с мно-
жественностью конфликтных ситуаций, предполагают не толь-
ко возрастание значения правовой подготовки участников ры-
ночных отношений, но и участия в разрешении этих конфлик-
тов профессиональных юристов, свидетельством чему может
служить резкое возрастание объема услуг, оказываемых населе-
нию юристами.
Юридическая служба создается для осуществления право-
вой деятельности (правовой работы). В настоящее время при-
нято выделять четыре элемента деятельности: цель, средство,
процесс и результат деятельности. Соответственно одна из раз-
новидностей правовой деятельности правовая работа также
подразумевает следующие элементы: цели, средства и способы
1
осуществления, полученные результаты
.
1
Ñì.: Пугинский Б.И. Указ. соч. С. 33.
213
Актуальные проблемы коммерческого права
Цель играет важную роль в системе деятельности и озна-
чает всегда субъективно полагаемый образ будущего результа-
та, на основе чего определяется ее структура. Цель выступает
как важнейший системообразующий фактор, то общее, что объе-
диняет отдельные элементы в целое, и ее определение является
первоочередной задачей при выяснении структуры правовой
деятельности
1
. Целью правовой работы в рыночных условиях
необходимо признать содействие росту эффективности и
прибыльности коммерческой организации.
В экономике свободной конкуренции в долгосрочной пер-
спективе выживают только те коммерческие организации, пре-
следующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей
деятельности, в которых минимизируются издержки. По спра-
ведливому мнению Р. Коуза
2
, в основе развития и функциони-
рования современной правовой деятельности лежит экономи-
ческая логика, которая направляется принципом экономичес-
кой эффективности (минимизации трансакционных издержек).
Из теоремы Коуза следует, что низкие трансакционные издер-
жки ведут к расширению поля добровольного обмена, поэтому
деятельность юридической службы в условиях рынка должна
способствовать их снижению, в частности, устраняя искусст-
венные барьеры на пути добровольного обмена, обеспечивать
исполнение заключенных договоров, четко определять и надеж-
но защищать права собственности, препятствовать перерожде-
нию добровольных сделок в вынужденные.
Правовая работа, таким образом, призвана облегчить рабо-
ту рынка, а тем самым способствовать оптимальному использо-
ванию ресурсов общества. Правовая система во многом подоб-
1
Керимов Д.А. Методология права (предмет, функции, проблемы философии
права). М., 2001. С. 294.
2
Этот исследователь является одним из видных представителей институцио-
нальной теории, один из разделов которой экономика права выделилась в само-
стоятельное направление уже в середине 1960-х годов. Эта дисциплина лежит на
стыке экономической теории и права. Наряду с Р. Коузом ключевыми фигурами в
ее формировании и развитии были профессора Р. Познер и Г. Калабрези.
214
Организационные обязанности юридической службы
на рынку и должна рассматриваться как механизм, регулирую-
щий распределение ограниченных ресурсов. Разница в том, что
рынок имеет дело с добровольными сделками, а правовая сис-
тема также и с вынужденными, совершаемыми без согласия
одной из сторон. Многие вынужденные «сделки» возникают в
условиях настолько высоких трансакционных издержек, что доб-
ровольные сделки становятся из-за этого невозможными
1
. Ïðè
высоких трансакционных издержках законодательство должно
избирать и устанавливать наиболее эффективное из всех дос-
тупных распределение прав собственности. Это распределение,
к которому экономические агенты приходили бы сами, не пре-
пятствуй им в этом высокие издержки трансакций
2
.
Правовая работа по способам осуществления направляется
принципом экономической эффективности (принцип максими-
зации богатства, принцип минимизации трансакционных издер-
жек), при этом обоснованным представляется мнение некото-
рых исследователей, которые считают, что при вынесении ре-
шений суды «подражают» (simulate) рынку: они принимают
такие решения, к которым приходили бы сами стороны, имей
они возможность заранее вступать в переговоры по предмету
спора. Другими словами, правовая работа должна обеспечить
такое распределение прав, к которому при отсутствии трансак-
ционных издержек подводил бы рынок
3
.
1
К числу вынужденных «сделок» можно отнести большинство гражданских
правонарушений и уголовных преступлений. Несмотря на вынужденный характер,
они совершаются по определенным ценам, которые налагаются правовой систе-
мой. В качестве таких неявных цен выступают судебные запреты, выплаты денеж-
ной компенсации, уголовные наказания.
2
Ñì.: Коуз Р. Фирма, рынок и право. М., 1993. С. 87141. Нормативные
выводы экономики права уже начали проникать в судебную и законодательную
практику многих стран. Примером может служить знаменитая теорема Коуза. Ссыл-
ки на нее содержатся в 8 решениях судов штатов, в 17 решениях апелляционных
судов и даже решении Верховного суда США.
3
Однако, как показали критические исследования, принцип максимальной
экономической эффективности и при определении субъекта собственности, и
при выборе форм ее правовой защиты в социальном плане отнюдь не нейтрален.
Он, в частности, тяготеет к сохранению статус-кво на том основании, что сущест-
215
Актуальные проблемы коммерческого права
Трансакционные издержки суть затраты, возникающие, ког-
да индивиды обмениваются правами собственности на эконо-
мические активы и обеспечивают свои исключительные права.
Четкой дефиниции трансакционных издержек не существует,
но большинство авторов считает, что они состоят из издержек
составления и заключения контракта ex ante, а также издержек
надзора за соблюдением контракта и обеспечения его выполне-
ния ex post в противоположность производственным издерж-
кам, которые суть издержки собственно выполнения контракта.
Как и прочие издержки в экономической теории, они являются
альтернативными (opportunity costs). Трансакционные издерж-
ки так или иначе связаны с издержками приобретения инфор-
мации об обмене. Но понятия информационных издержек и
трансакционных издержек не идентичны. Когда приобретение
информации сопряжено с затратами, трансакционные издерж-
ки будут охватывать разнообразные виды деятельности, имею-
щие отношение к обмену правами собственности между инди-
видами.
К субъектам, предоставляющим трансакционные услуги,
относятся оптовая и розничная торговля, финансы, страхова-
ние, операции с недвижимостью, управляющие (функция коор-
динации); канцелярские служащие (обработка информации);
начальники производственных бригад (координация и надзор
за рабочей силой); охранные предприятия (функция защиты соб-
ственности). Исследования показали, что использование ресур-
сов трансакционного сектора экономики в США, измеренное в
долях ВНП, выросло с приблизительно одной четверти ВНП в
1870 г. до половины ВНП в 1970 г.
вующие нормы уже прошли многолетний естественный отбор и потому доказали
свою эффективность, он ставит производителей в более выгодное положение по
сравнению с потребителями, а состоятельных членов общества в более выгод-
ное положение по сравнению с малоимущими. Вместе с тем тезис Познера о «под-
ражании» юридической системы рынку помогает находить правые средства повы-
шения эффективности организации.
216
Организационные обязанности юридической службы
Внутри организации юридическая служба играет важную
роль в создании общей системы норм и правил, касающихся
деятельности организации, вырабатывая и оформляя при помо-
щи локальных нормативных актов организационные и функци-
ональные процессы, протекающие в фирме
1
.
К организационным обязанностям юридических служб сле-
дует отнести обеспечение правовыми средствами:
✓ выбора вида юридического лица;
✓ государственной регистрации коммерческой организа-
öèè;
✓ решения комплекса вопросов, связанных с соблюдением
требований закона относительно уставного капитала общества;
✓ разработки локальных нормативных правовых актов;
✓ организации деятельности органов юридического лица;
✓ выплаты дивидендов;
✓ налаживания взаимодействия с регистрирующими и кон-
тролирующими органами;
✓ разработки нормативных документов, регулирующих
внутренние взаимоотношения участников холдинговой компа-
íèè.
Выбор вида юридического лица один из первых вопро-
сов, который решается при активном содействии юриста в под-
готовительный период, предшествующий государственной ре-
гистрации организации. Статья 50 ГК РФ предусматривает, что
организации, преследующие извлечение прибыли в качестве ос-
новной цели своей деятельности, могут создаваться в форме
хозяйственных товариществ и обществ, производственных коо-
перативов, государственных и муниципальных унитарных пред-
приятий.
1
Локальные документы организаций по форме и реквизитам : должны соот-
ветствовать требованиям, предусмотренным в специальном государственном стан-
дарте «Унифицированные системы документации. Унифицированная система
организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению доку-
ментов (ГОСТ-б.30.97). Утвержден постановлением Госстандарта РФ от 31 июля
1997 г. ¹ 273, введен в действие с 1 июля 1998 г.
217
Актуальные проблемы коммерческого права
Кроме экономических, выбор вида юридического лица обус-
ловлен большим количеством факторов организационного и пра-
вового порядка. Основания выбора зависят также от выполняе-
мых организацией задач, целей и содержания деятельности. В
процессе осуществления выбора все такие основания должны
анализироваться в совокупности. Существенное значение при
выборе вида юридического лица нередко имеет быстрота, опе-
ративность создания организации. Здесь товарищества и общест-
ва с ограниченной ответственностью имеют явные преимуще-
ства перед акционерными. Ведь для учредителей не требуются
первоначальная мобилизация значительных средств, составле-
ние и регистрация проспекта эмиссии, представление отчета об
исполнении.
В экономической теории права вопрос выбора типа ком-
мерческой организации стал объектом серьезных исследований,
основные выводы которых должны учитываться предпринима-
телями и юристами при выборе организационной формы и сво-
дятся к следующему. В экономике свободной конкуренции вы-
бор организационной формы ограничен критерием рентабель-
ности. Выживание фирмы зависит от того, удастся ли ей найти
такую форму организации, которая позволит поставлять на ры-
нок товары или услуги по ценам, не превышающим те, что на-
значают конкуренты, и при этом покрывать издержки.
Исследование современных организаций (например, това-
риществ, открытых и закрытых акционерных обществ) помога-
ет выявить причины, по которым та или иная форма организа-
ции оказывается наиболее подходящей с точки зрения сниже-
ния трансакционных издержек, сопряженных с конкретным
видом деятельности. Во-первых, благодаря технологическим
факторам имеет место экономия на масштабе операций, кото-
рая при некоторых направлениях производственной деятельно-
сти снижает удельные издержки. Во-вторых, асимметричность
информации, издержки измерения и разные функции полезнос-
ти у сотрудничающих в производстве индивидов могут поро-
дить издержки агентских отношений. Например, вертикальные
218
Организационные обязанности юридической службы
отношения между предприятиями часто сопряжены с высоки-
ми трансакционными издержками, которые иногда можно сни-
зить путем вертикальной интеграции. В-третьих, во многих круп-
ных организациях коммерчески важная информация накапли-
вается в рассредоточенных пунктах внутри фирмы. При такой
общей рассредоточенности и локальной концентрации инфор-
мации может оказаться целесообразным делегировать право
инициировать и выполнять решения управляющим специали-
зированными подразделениями. В-четвертых, издержки сбора
информации и координирования производства растут по мере
укрупнения и усложнения организации. Эти издержки можно
снизить, разделив организацию на несколько полуавтономных
единиц. В-пятых, экономические предприятия часто сопряже-
ны с риском, от которого невозможно застраховаться. Поэтому
важно выявить те предпосылки, которыми надо руководство-
ваться при выборе оптимального, т. е. наиболее подходящего
для данных условий, вида организации. В юридической науке
эти вопросы почти не исследованы.
С экономической точки зрения договорный метод органи-
зации экономической деятельности сталкивается с проблемой
высоких трансакционных издержек, а метод организации
деятельности посредством создания фирмы с проблемой по-
тери управления.
Выбор вида организации определяется также фактором со-
хранения за учредителями прав на передаваемое в уставный
капитал имущество. Согласно ГК РФ внесенное учредителями
имущество становится собственностью юридического лица.
Лишь члены кооператива при выходе из него в силу ст. 111 ГК
РФ имеют безусловное право на возврат ему паевого взноса.
Что касается товариществ и обществ с ограниченной ответст-
венностью, то при выходе из них участнику должна быть выпла-
чена стоимость его доли в уставном (складочном) капитале.
Права на возврат в натуре внесенного имущества, например,
здания или оборудования, закон не предусматривает. Постанов-
ление Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного
219
Актуальные проблемы коммерческого права
Суда РФ от 1 июля 1996 г. ¹ 6/8 «О некоторых вопросах, свя-
занных с применением части первой Гражданского кодекса Рос-
сийской Федерации» объявило недействительными условия ус-
тавов о возможности изъятия выбывающими участниками то-
вариществ и обществ своей доли имущества в натуре (п. 17).
Возврат собственно имущества возможен, если учредителем пе-
редавалось не имущество в натуре, а лишь право владения и
пользования этим имуществом. Для акционерных обществ не
допускается передача учредителями прав в уставный капитал.
Учредитель, внеся свое имущество в уставный капитал, полно-
стью утрачивает вещные права на него. При выходе из акцио-
нерного общества участник не может забрать даже свой денеж-
ный вклад. Он вправе лишь продать свои акции обществу или
иным лицам.
Сама возможность или невозможность изъятия из уставно-
го капитала имущества или денежного вклада существенно вли-
яют на устойчивость существования организации, возможность
ее долговременного развития. Организации, стремящиеся заст-
раховать себя от произвольных действий отдельных учредите-
лей, способных повлечь разрушение организации, избирают
форму акционерного общества. От учредителей обществ с ог-
раниченной ответственностью для уменьшения риска распада
организации следует добиваться внесения в уставный фонд иму-
щества, а не прав на него.
Акционерное общество является в первую очередь мето-
дом решения проблем, связанных с созданием большого коли-
чества капитала. Товарищество может быть прекращено любым
из учредителей и автоматически расторгается при смерти кого-
либо из них. Непостоянный характер соглашения может сдер-
живать вложение крупных денежных сумм в предприятие, в
котором они могут оказаться замороженными на долгие годы.
Корпоративная форма является естественным решением, кото-
рое было создано правовой и деловой практикой для преодоле-
ния проблем финансирования и ответственности. Бессрочность
корпорации устраняет необходимость в специальном со-
220
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]