Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Актуальные проблемы коммерческого права. Выпуск 3
.pdf
Проблемные вопросы формирования коммерческого права в России
наличие единого с гражданским правом общедозволительного
(диспозитивного) метода регулирования.
Большинство коммерциалистов сосредоточили свои усилия
на разработке практических вопросов коммерческой деятель-
ности, что в целом оправданно в современных условиях, одна-
ко необходимо обратить внимание на важность разработки тео-
рии коммерческого правоотношения, системы коммерческого
права. Нельзя оставлять без внимания вопросы, в том числе и в
учебном процессе, связанные с правовым режимом отдельных
объектов коммерческого права фирменного наименования,
коммерческого обозначения, коммерческой информации, в том
числе подпадающей под режим коммерческой тайны, и др., хотя
появляются интересные научные разработки в этой области.
В силу сказанного источники коммерческого права также
обладают рядом особенностей по сравнению с источниками
гражданского права, например, особое значение приобретают
комплексные программы, концепции, торговые обычаи и др.
Поэтому законодательство, регулирующее коммерческую дея-
тельность, представляет собой специфическое структурное об-
разование в системе российского права, базирующееся наряду
с принципами гражданского права и на присущих только ком-
мерческому праву принципах.
Следует поддержать обсуждаемую идею принятия Торго-
вого кодекса РФ, который будет комплексно регулировать ком-
мерческий оборот. Его принятие позволит устранить имеющие-
ся пробелы и коллизии в законодательстве и будет способство-
вать формированию более цивилизованных коммерческих
отношений, построенных на ином качественном уровне. Но это-
му должно предшествовать четкое определение предмета и ме-
тода коммерческого права.
Как известно, на основе положений науки строится учеб-
ный курс «Коммерческое право». Преподавание коммерческо-
го права как самостоятельной учебной дисциплины одно из
решений вопроса качественной образовательной подготовки
специалистов, имеющих базовые знания и обладающих прак-
41
Актуальные проблемы коммерческого права
тическими навыками в сфере регулирования коммерческого
предпринимательства, хотя ряд авторов обосновывают целесо-
образность объединения в единой учебной дисциплине вопро-
сов и коммерческого, и предпринимательского права
1
, ÷òî íå-
допустимо.
Студенты, завершившие изучение коммерческого права,
должны уметь обосновать выбор формы коммерческого пред-
приятия в зависимости от его функций в процессе производ-
ства и реализации товара; составлять учредительные докумен-
ты субъектов коммерческой деятельности; разрабатывать усло-
вия коммерческих договоров; предлагать варианты правовых
решений проблемных ситуаций в сфере коммерческой деятель-
ности и обосновывать выбор оптимального решения и др.
Представляется, что не получили в учебной литературе тре-
буемого освещения вопросы толкования коммерческих догово-
ров, перемены лиц коммерческого обязательства, правовые осо-
бенности заключения договоров в процессе биржевых торгов,
ярмарочной торговли, правовые аспекты формирования дилер-
ских и дистрибьюторских сетей, заключения посреднических
договоров в сфере морской торговли (морского посредничества
и морского агентирования), рассмотрение полномочий контро-
лирующих органов в сфере коммерческой деятельности.
Учитывая, что приобретенные знания сегодня устаревают
быстрее, чем прежде, в связи и с постоянным обновлением за-
конодательства, и достаточно быстрыми изменениями в сфере
коммерческого оборота, при изучении коммерческого права сле-
дует знакомить студентов с разрабатываемыми проектами фе-
деральных законов и иных нормативно-правовых актов и про-
водить их критический анализ.
В Самарском госуниверситете читается наряду с дисцип-
линой «Коммерческое право» спецкурс «Коммерческие дого-
воры», содержанием которого является подробное освещение
1
Коммерческое право. В 2 ч. / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой.
М.: Юристъ, 2002. С. 10.
42
Проблемные вопросы формирования коммерческого права в России
вопросов заключения и исполнения коммерческих договоров,
преддоговорной и иных видов ответственности в коммерческом
обороте, формирование условий отдельных видов коммерчес-
ких договоров, анализ типичных ошибок при их заключении и
судебной практики при исполнении, вопросы налогообложения
операций и их результатов, совершаемых в соответствии с раз-
личными видами коммерческих договоров.
Таким образом, коммерческое право нуждается в серьез-
ном реформировании с целью эффективного регулирования от-
ношений, составляющих его предмет, и именно наука коммер-
ческого права призвана содействовать достижению этой цели.
43
Актуальные проблемы коммерческого права
О Федеральном законе
«О защите конкуренции»
Варламова Алла Николаевна, к.ю.н.
26 июля 2006 г. Президент Российской Федерации подпи-
сал ФЗ «О защите конкуренции», который вступает в силу че-
рез девяносто дней после дня его официального опубликова-
ния. Данный Закон существенно меняет антимонопольное ре-
гулирование. Следует отметить, что проект Закона широко
обсуждался и бизнес-сообществом, на него было получено ог-
ромное количество поправок.
Среди наиболее принципиальных изменений, которые За-
кон вносит в регулирование конкурентных отношений, являет-
ся то, что данные отношения на товарных рынках и отношения
на финансовых рынках впервые регулируются одним законом.
Значительные изменения произойдут при осуществлении конт-
роля за сделками, результатом которых может стать усиление
экономической концентрации на рынке, изменен порядок осу-
ществления контроля за сделками, совершаемыми лицами, вхо-
дящими в одну группу.
С учетом этого имеется необходимость проанализировать
ряд изменений, которые внесены в регулирование конкуренции
по сравнению с ранее действовавшим законодательством.
Начнем с изменений, которые касаются цели ФЗ «О защи-
те конкуренции», определенной в ст. 1, по сравнению с целью
Закона «О конкуренции и ограничении монополистической де-
ятельности на товарных рынках» от 22 марта 1991 г. ¹ 948-1.
В соответствии с ранее действовавшим Законом о конку-
ренции ¹ 948-1 данный Закон был направлен, в числе прочего,
на обеспечение единства экономического пространства, свобод-
44
О Федеральном законе «О защите конкуренции»
ного перемещения товаров, поддержки конкуренции. Соглас-
но новому Закону о конкуренции его целями являются обеспе-
чение единства экономического пространства, свободного пе-
ремещения товаров, защита конкуренции.
Представляется, что замена слова «поддержка» на «защи-
ту» является вряд ли полезным изменением с точки зрения раз-
вития конкурентных отношений. Если рассматривать в целом
цель конкурентного законодательства не только как недопуще-
ние ограничения конкуренции, но ее развитие, то конкуренцию
необходимо не столько защищать, сколько поддерживать. В пер-
вую очередь именно поддерживать.
Серьезно меняется круг отношений, которые попадают в
сферу регулирования Закона о защите конкуренции.
Его действие распространяется на отношения как на товар-
ных, так и на финансовых рынках. Правильность такой пози-
ции вызывает серьезные сомнения. Проблема в том, что создать
идентичное регулирование конкурентных отношений на товар-
ных и на финансовых рынках невозможно. В связи с этим в
Законе появляется масса различных «разветвлений», а именно:
сначала указывается, что определенный вопрос, к примеру, до-
минирующее положение хозяйствующего субъекта, регулиру-
ется применительно к товарным рынкам таким-то образом, за-
тем рассматривается регулирование того же вопроса для фи-
нансовых рынков. Финансовый рынок это не монолитное
образование, он включает такие разные услуги, как банковские,
страховые, услуги на рынке ценных бумаг, лизинговые и дру-
гие. В результате «разветвления» в регулировании одного воп-
роса оказываются весьма значительными. Такой широкий ох-
ват не позволил обеспечить достаточно полное регулирование.
В соответствии с новым Законом интеллектуальная соб-
ственность также попадает в сферу его регулирования, хотя и с
некоторыми исключениями. К примеру, в ст. 10 Закона (запрет
на злоупотребление доминирующим положением) устанавли-
45
Актуальные проблемы коммерческого права
вается специальное регулирование для отдельных сфер деятель-
ности: данная статья не распространяется на отношения, свя-
занные с исключительными правами на результаты интеллек-
туальной деятельности и приравненные к ним средства инди-
видуализации.
В Законе встречаются отдельные положения, направленные
на регулирование деятельности субъектов естественной моно-
полии. К примеру, указывается, что является и что не является
монопольно высокой ценой применительно к субъектам есте-
ственной монополии, определение доминирующего положения
субъекта естественной монополии и др. Вместе с тем законода-
тель предпочел не решать в целом проблему конкуренции при-
менительно к естественным монополиям.
В соответствии со ст. 3 Закона о защите конкуренции дан-
ный Закон распространяется на отношения, которые связаны с
защитой конкуренции и в которых участвуют российские юри-
дические лица и иностранные юридические лица, федеральные
органы исполнительной власти, органы государственной влас-
ти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуп-
равления, иные органы или организации, осуществляющие фун-
кции указанных органов. Положения данного Закона применя-
ются к достигнутым за пределами территории Российской
Федерации соглашениям между российскими или иностранны-
ми лицами либо организациями, если соглашения приводят или
могут привести к ограничению конкуренции в Российской Фе-
дерации.
Таким образом, принцип экстерриториальности, на кото-
ром был основан Закон о конкуренции ¹ 948-1, сохранен.
Здесь необходимо несколько слов сказать о том, что пред-
ставляет собой «принцип экстерриториальности».
В соответствии с ранее действавшим антитрестовским за-
конодательством США данное законодательство могло быть в
определенных случаях применено к действиям иностранных
компаний за пределами США, если эти действия могли привес-
46
О Федеральном законе «О защите конкуренции»
ти к ограничению конкуренции на американском рынке1. «Та-
кая позиция обосновывается общей юридической концепцией
США, согласно которой государство имеет право определения
поведения любых лиц за пределами границы, если данное пове-
дение может иметь последствия внутри данного государства»
2
Следует отметить, что попытки США проводить в жизнь
принцип «экстерриториальности» встречали бурное противо-
действие других стран. К примеру, согласно законодательству
Великобритании о защите торговых интересов 1980 г. министр
торговли и промышленности вправе был потребовать от пред-
принимателей уведомлять его о любых попытках ограничить
их действия на основе права иностранного государства и запре-
тить им подчиняться подобным ограничениям. Во Франции в
1980 г. был принят закон, запрещающий предоставлять иност-
ранным государствам информацию, которая может принести
ущерб национальному предпринимательству. В 5060-х годах
ХХ века в связи с участившимися попытками американских вла-
стей затребовать в судебном порядке документы международ-
ных картелей под предлогом их отрицательного эффекта на кон-
куренцию в США парламенты ряда стран (Бельгии, Дании, Фин-
ляндии, Франции, Голландии, Норвегии, Швеции, Англии и др.)
приняли так называемое «контрзаконодательство» с целью пре-
дотвращения экстерриториального применения иностранных
антитрестовских законов по вопросам, относящимся к нацио-
нальному суверенитету.
Что касается законодательства большинства европейских
государств, то принцип экстерриториальности в нем не приме-
няется, хотя в законодательстве имеются некоторые положе-
ния, направленные на ограничение использования экспортных
картелей.
.
1
Первым судебным решением, игравшим в течение нескольких десятилетий
большую роль при определении экстерриториальной силы закона Шермана, бы-
ло решение Верховного суда 1909 г. по «банановому» процессу. См об этом: Æèä-
êîâ Î.À. Óêàç. ñî÷. Ñ. 432.
2
Законодательство капиталистических государств об экспортно-импортных
операциях с социалистическими странами. М., 1989. С. 18.
47
Актуальные проблемы коммерческого права
К примеру, согласно законодательству Германии (Закон
против ограничения конкуренции) действие ограничительных
норм не применяется к экспортным картелям (параграф 6), за
исключением определенных случаев (п. 3 параграфа 6):
если данные действия нарушают принцип осуществления
конкуренции и другие принципы, определенные в международ-
ных договорах, заключенных ФРГ;
если эти действия могут привести к существенным ограни-
чениям на территории Германии
1
.
Таким образом, при разрешении вопроса о территории дей-
ствия законодательства о конкуренции возможно три варианта
решения данной проблемы: 1) применение принципа экстерри-
ториальности; 2) полное отсутствие регулирования конкурент-
ных отношений при внешней торговле или 3) применение ого-
ворки о тех или иных ограничениях.
При решении вопроса о том, какое же решение выбрать
российскому законодателю, необходимо учитывать следующее.
Что касается принципа экстерриториальности, то его очень
сложно проводить в жизнь, так как другие страны, естественно,
не соглашаются с вмешательством в их внутреннюю политику.
В связи с этим провести его в жизнь не удается, а конфликтов
рождается масса.
Вместе с тем полное выведение внешней торговли из-под
действия норм о конкуренции тоже не оправдано. Это подвер-
гает значительному риску конкурентные отношения на внут-
реннем товарном рынке. Таким образом, исходя из опыта зару-
бежных стран, полагаем, что наиболее правильным является рас-
пространение норм о конкуренции на внешнюю торговлю при
определенных обстоятельствах, указанных в законе.
Говоря о сфере применения нового Закона, следует обра-
тить внимание на те изменения, которые произошли примени-
тельно к понятию «товарный рынок».
1
Act Against Restraints of Competition// Legal Gazette. 1990. February 20.
48
О Федеральном законе «О защите конкуренции»
В соответствии с ранее действовавшим Законом о конку-
ренции ¹ 948-1:
«товарный рынок сфера обращения товара, не имеюще-
го заменителей, либо взаимозаменяемых товаров на террито-
рии Российской Федерации или ее части, определяемой исходя
из экономической возможности приобретателя приобрести то-
вар на соответствующей территории и отсутствия этой возмож-
ности за ее пределами».
Согласно новому Закону:
«товарный рынок сфера обращения товара (включая то-
вар иностранного производства), который не может быть за-
менен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в гра-
ницах которой исходя из экономической, технической или иной
возможности либо целесообразности приобретатель может при-
обрести товар, и такая возможность либо целесообразность от-
сутствует за ее пределами».
Таким образом, согласно новому определению, товарный
рынок это сфера обращения товара также иностранного про-
изводителя. В результате происходит глобализация понятия «то-
варный рынок». Из определения понятия «товарный рынок» ис-
ключен такой признак товарного рынка, как его географичес-
кое расположение на территории Российской Федерации или ее
части. О расширении понятия «товарный рынок» говорится и в
пояснительной записке к проекту Закона. В записке говорится,
в частности, о том, что расширение понятие «товарный рынок»
позволит антимонопольному органу при осуществлении анали-
за товарного рынка определять состояние конкуренции с уче-
том наличия зарубежных производителей (продавцов, потреби-
телей) соответствующего товара.
Определенное расширение произошло и в отношении по-
нятия «товар».
В соответствии с Законом о конкуренции ¹ 948-1 «товар»
продукт деятельности (включая работы, услуги), предназначен-
ный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
49
Актуальные проблемы коммерческого права
Согласно новому Закону «товар» объект гражданских
прав (в том числе работа, услуги, включая финансовые услуги),
предназначенный для продажи, обмена или иного введения в
оборот.
Гражданским кодексом РФ предусмотрено, что «к объектам
гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные
бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права,
работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной
деятельности, в том числе исключительные права на них (ин-
теллектуальная собственность); нематериальные блага» (ст. 128
ГК РФ). Таким образом, Закон о защите конкуренции сближает
понятие товара с предусмотренным Гражданским кодексом, что
должно признаваться обоснованным.
Серьезно изменилось понятие «доминирующее положе-
íèå».
В ранее действовавшем Законе были предусмотрены сле-
дующие качественные и количественные критерии отнесения
того или иного предприятия к доминирующему. Количествен-
ным являлась доля хозяйствующего субъекта. При доле на рынке
65 % и более положение хозяйствующего субъекта признава-
лось доминирующим, если сам хозяйствующий субъект не до-
кажет, что несмотря на превышение указанной величины его
положение не является доминирующим. Не могло быть призна-
но доминирующим положение хозяйствующего субъекта, доля
которого на рынке определенного товара не превышает 35 про-
центов. Соответственно, если хозяйствующий субъект занимал
долю между 35 и 65 процентами, то для признания его домини-
рующим было необходимо учитывать не только количествен-
ные, но и качественные критерии. К таковым относились, в ча-
стности, следующие стабильность доли хозяйствующего
субъекта, чье доминирующее положение устанавливалось, раз-
мер долей на рынке иных хозяйствующих субъектов (то есть
реальных конкурентов), а также возможность доступа на этот
рынок новых конкурентов (потенциальная конкуренция). Дан-
ный перечень критериев являлся открытым.
50
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]