Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Рецепция европейского права в российское законодательство. Учебное пособие
.pdf
41
функцию. Сами юридические нормы возникают в результате взаимодействия
людей. Поэтому государство, законодатель лишь констатирует ее, но не создает»
51
.
«Георг Еллинек (1851–1911) — известный немецкий ученый, также од-
ним из первых модернизировал идеи юридического позитивизма, рассматривая
государственно-правовые проблемы в качестве одновременно правового и со-
циального явления»
52
.
«Видным представителем английского либерализма был английский
мыслитель Иеремия Бентам (1748–1832). Ученый полагал, что в основе всех
человеческих действий лежит польза, практическая выгода. Поэтому его учение
получило название “утилитаризм”. Он был сторонником демократических пре-
образований в государственно-правовой сфере, смело критикуя некоторые идо-
лы существующей на практике модели. Он критикует теорию разделения властей, сложность и запутанность юридических норм и процедур. Они служат
ширмой для злоупотреблений и тирании, а также различного рода неблаговидных манипуляций. Он призывал упростить правовую систему, выступал за ее
демократизацию»
53
.
Развитие юридической науки и образования в XX в.
«Социальные преобразования, произошедшие в XX в., самым серьезным
образом повлияли на юридическую науку, практику, юридическую профессию
и образование. Мировые войны, победа большевизма в России привели к ко-
лоссальным социальным изменениям в правовой сфере. Развитие экономики,
научно-технический прогресс, процесс глобализации, затронувший буквально
все стороны жизни в конце XX — нач. XXI вв., также сказались на юридической действительности. Появились новые, прежде неизвестные отрасли права,
появилась тенденция к унификации правовых институтов в разных странах.
Постепенно происходит и переоценка значимости различных правовых источников. Право вторгается во все большее число общественных отношений, оно
усложняется. Наконец, повышается грамотность населения и его социальная
активность, а правовые знания благодаря развитию образования, средств мас-
совой информации, периодической печати и, прежде всего, сети “Интернет”
становятся достоянием широких слоев населения.
51
Аверин М.Б., Никитин П.В., Федорченко А.А. История и методология юридической науки : курс лек-
ций. URL: http://www.iprbookshop.ru/41177.html.
52
Там же.
53
Там же.
42
В этих условиях происходит и изменение роли юридического образования. Оно начинает носить массовый характер. Потребность в юридических кадрах быстро росла. Требовались как практические работники, так и научные.
Причем наука теперь становится все ближе к практике, хотя, конечно, велико и
значение общетеоретических исследований. В этих условиях высшие учебные
заведения, университеты становятся важными элементами развития научных
знаний в области права, без которых невозможна подготовка высококвалифицированных специалистов. Последние становятся востребованными в самых
разных отраслях управления обществом и государством. Хотя и традиционная
сфера их деятельности — правоохранительные органы, оказание юридических
услуг частным лицам и компаниям — остается важным местом приложения
усилий. Влиятельной научной, общественной и политической силой становится
юридическое сообщество. Так, американская (США) ассоциация юристов
насчитывает порядка 600 тыс. членов. Она играет важную роль в порядке
сближения законодательства отдельных штатов, выступает с инициативой изменения федерального законодательства и занимается вопросами профессио-
нальной этики юристов.
Такие объединения юристов играют важную роль во многих странах. В
США адвокаты, юристы, работающие в корпорациях, а также работники прокуратуры объединены в ассоциации юристов штата. В некоторых штатах
предусмотрено, что для занятия юридической практикой требуется членство в
подобной ассоциации. Диплом юриста предоставляет, как правило, в современных условиях возможность заниматься юридической практикой, однако для адвоката и для занятия некоторых иных должностей существуют некоторые дополнительные требования. Юридическое образование носит двухуровневый характер (бакалавр, магистр)»
54
.
«В составе юридической науки в ХХ–ХХI вв. получают новое содержание
отдельные прежние направления и, наконец, возникают новые научные течения. Так, традиции юридического позитивизма продолжает нормативизм. Его
основателем и видным представителем был австрийский ученый-юрист Ганс
Кельзен (1881–1973). Он создает “чистую” теорию права (основная работа “Чистое учение о праве” 1934 г.). Он считает, что юридическую науку необходимо
очистить от идеологических и ценностных аспектов. Она должна быть свобод-
ной от любой идеологии. Такие вопросы, как сущность, ценность, справедливость права, не должны занимать юридическую науку, а ее нельзя бесконечно
54
Аверин М.Б., Никитин П.В., Федорченко А.А. История и методология юридической науки : курс лек-
ций. URL: http://www.iprbookshop.ru/41177.html.
43
расширять, вводя политические, социологические, психологические и этические вопросы. А потому задача юриспруденции состоит в изучении лишь норм
действующего права. Догматическое правоведение, таким образом, он четко отграничивает от других наук. Под правом понимается определенный порядок
поведения людей. При нарушении такого порядка применяется принуждение, а
право в таком случае — это принудительный правопорядок. Во главе иерархии
правовых норм у Кельзена выступает основная норма, а низшие нормы должны
вытекать из высших. Так, основная норма, ее предписание заключается в том,
чтобы вести себя так, как предписывает конституция»
55
.
Однако подобного рода подход приводит к тому, что утрачивается ценностная составляющая права, которая очень важна, поскольку подобного рода
нормативный подход означает только одно — право сливается с властью суверена, и, следовательно, любые законы, издаваемые государством, не могут быть
признаны преступными, что противоречит факту создания и проведения над
нацистскими преступниками международного военного трибунала.
«Одним из первых представителей нового направления в юридической
науке был Герберт Харт (1907–1992). Это направление получило название
«аналитическая юриспруденция». Он развил идеи аналитической (лингвистиче-
ской) философии в своем труде “Понятие права”. Основной задачей аналитической юриспруденции становится выяснение значения слов, юридических терминов и важнейших понятий. Тем самым, юридическая теория ставится на подлинно научную основу. Новая теория по большей части создавала методологическую основу для юридической науки, нежели объясняла и решала ее проблемы. Однако владение такой методологической базой и способствует решению
конкретных задач, стоящих перед юридической наукой. Аналитическая юриспруденция демонстрирует нам тот факт, что в ХХ в. повышается актуальность
исследований языка и правового текста. Поэтому неудивительным становится
возрождение юридической герменевтики и все больший интерес к данной про-
блематике.
Особое развитие социологическая юриспруденция получила в США.
Этому, возможно, способствовало то, что в американской правовой системе
особое место всегда играл судебный прецедент. Кроме того, именно США ста-
новятся после Первой мировой войны, а в особенности — Второй мировой
войны, наиболее динамично развивающимся государством Запада. Поэтому не-
удивительно появление здесь столь высокого интереса к социологической шко-
55
Аверин М.Б., Никитин П.В., Федорченко А.А. История и методология юридической науки : курс лек-
ций. URL: http://www.iprbookshop.ru/41177.html.
44
ле права, а также развитие ее основных положений. Именно в рамках этой правовой традиции действовал известный американский ученый Роско Паунд
(1870–1964). Он смело противопоставил действующее право писаному, создав
реалистическую теорию права. В соответствии с этой теорией ученый предлагает отказаться от бесплодных попыток исследовать назначение права и подобные вопросы. Исследования должны быть основаны на прагматизме. Он ратует
за изучение юридической практики, “живого права” и в этом смысле выступает
за предоставление судебным органам и чиновникам большей свободы в трактовании правовых норм, фактически право на правотворчество. Еще дальше по-
шли “реалисты” — К. Ллевелин и Д. Фрэнк. Они вообще отождествляют право
с практической деятельностью судей и администраторов, право в этой тео-
рии — это конкретное решение, а не абстрактное правило»56.
Однако подобного рода подход, на наш взгляд, не учитывает того факта,
что в таком случае возникает опасность произвола правоприменителя, тогда как
в юридическом позитивизме опасность произвола исходит от законодателей.
«Основателем психологической школы права был российский ученый
Лев Иосифович Петражицкий (1867–1931). Однако идеи социальной психологии, ее отдельные моменты также находили свое применение у западных ученых к вопросам государства и права. К таким ученым можно отнести французского социолога Г. Гарда, итальянского ученого С. Сигеля. Большое значение
имела и теория психоанализа Зигмунда Фрейда (1856–1939), Т. Парсонса, а
также работы крупного русского ученого, социолога Питирима Александровича Сорокина (1889–1939), вынужденного эмигрировать из страны. Он связывает
право, юридические нормы с этическими нормами которые, в свою очередь бы-
ли связаны, с религией, Богом. Он отмечал, что многие юридические конструкции имеют прямое отношение к психологии. Поэтому трудно говорить о чисто-
те юридических категорий.
В ХХ в. происходит возобновление интереса к естественному праву. Это
связано с развитием конституционного законодательства, закреплением неотчуждаемых прав и свобод человека и гражданина, которые требуют соответствующего идеологического оправдания важнейших своих принципов, а последние являются во многом и принципами существования всего современного
общества. Однако естественно-правовая теория в XX в. стремится приблизить
его ценности к реальной жизни. Некоторые противопоставляют естественное
право “мертвому”, “бумажному”, т. е. позитивному праву. Поэтому правопри-
56
Аверин М.Б., Никитин П.В., Федорченко А.А. История и методология юридической науки : курс лек-
ций. URL: http://www.iprbookshop.ru/41177.html.
45
менитель может обращаться в своей деятельности непосредственно к принци-
пам естественного права.
Конкретные школы естественного права основываются на различных фи-
лософских концепциях. Поэтому идеи естественного права выводятся ими из
различных источников (феноменологизм — из априорных правовых субстанций и ценностей, экзистенциализм — из “существования” человека, неотомизм — из божественного порядка, а герменевтика — из живого исторического
языка). Видным представителем неотомизма является Ж. Маритен, феноменологической теории — вышеуказанный Э. Гуссерль, представителем экзистенциалистской философии права — Э. Фехнер, Г. Кон, а герменевтической теории — А. Кауфман»57.
«Другой, весьма интересной и модной на современном этапе теорией стала интегративная юриспруденция. Ее появление было вызвано тем, что различные подходы к праву, имевшие место в юридической науке, как правило, кон-
центрировали свое внимание на какой-либо его стороне, при этом упуская дру-
гие существенные моменты. Поэтому довольно давно появилась тенденция
обобщения достижений различных направлений, хотя их отдельные положения
могли носить взаимоисключающий характер. Так, например, определенный дуализм длительное время наблюдался в социологическом направлении, которое
базировалось на начальном этапе, в известной мере, на достижениях юридического позитивизма. Однако основателем особого направления в юриспруденции, получившего название “интегративная юриспруденция”, является Джером
Холл. Его подход к праву строится на двух учениях в философии права: есте-
ственно-правовом и аксиологическом (ценностном) подходе.
Видным представителем интегративной теории права следует признать
Жан-Луи Бержеля. Он считает, что право как таковое является одновременно
продуктом событий социального порядка и проявлений воли человека, явлени-
ем материальным и совокупностью моральных и общественных ценностей,
идеалом и реальностью, явлением исторического плана и нормативного порядка, комплексом внутренних волевых актов и актов подчинения внешнему…»
58
.
Таким образом, на основании всего вышеизложенного можно констати-
ровать, что зарождение европейской (или западной) правовой традиции на основе римской правовой терминологии, греческой методологии, собственных
тенденций законотворчества и обобщающей их практики университетского
преподавания произошло в Средние века, а ее развитие происходит и в настоя-
щее время.
57
Аверин М.Б., Никитин П.В., Федорченко А.А. История и методология юридической науки : курс лек-
ций. URL: http://www.iprbookshop.ru/41177.html.
58
Там же.
46
ТЕМА 3. ИСТОКИ ЕВРОПЕЙСКОГО ЕДИНЕНИЯ
И ИДЕИ ЕВРОПЕИЗМА В СРЕДНЕВЕКОВЬЕ И НОВОЕ ВРЕМЯ
Как отмечается в литературе, «идеи единения европейских стран выска-
зывались уже в отдаленном прошлом. В качестве примеров в отечественной и
зарубежной литературе традиционно приводятся имена многих авторов подоб-
ных идей. Назовем лишь некоторые из них — чешский король Иржи Подебрад
(XV в.), французский аббат Шарль Сен-Пьер (XVIII в.), философы Жан Жак
Руссо, Иммануил Кант. Любопытно, что некоторые из них уже тогда опериро-
вали понятиями, которые порой считаются достижениями 20-го столетия. Так,
в 1814 г. О. Сен-Симон в книге, написанной совместно с историком О. Тьерри,
предсказывал создание по окончании периода войн и революций Европейского
сообщества с наднациональным парламентом.
Необходимо также отметить, что «в основе идейных истоков европейской
интеграции были федералистские концепции и проекты единой Европы, имею-
щие глубокие исторические корни.
Так, Данте в своей “Монархии” (1313 год) обосновывает свои идеи
о “светской монархии” — империи, в которой все раздоры между правителями
решались бы судом (Монархия, I, XI), высшую силу имела бы справедливость и
в полной мере обеспечивалась бы свобода: “Человеческий род оказывается
в наилучшем состоянии, когда он совершенно свободен” (там же). Чешский ко-
роль Иржи из Подебрад (XV век) мечтал о конфедерации народов Европы со
своим парламентом, судом и правительством. Некоторые учебники среди первых проектов создания единой Европы называют проект 1306 года “Христиан-
ской республики” П. Дюбуа, легиста французского короля Филиппа Красиво-
го»
59
. В 1834 г. Д. Мадзини основал движение европейских активистов, и идеям
европейского федерализма отдали дань Альфонс де Ламартин, В.Гюго, ПьерЖозеф Прудон, М.А. Бакунин.
Автором проекта «Соединенные Штаты Европы» признан А. де СенСимон, опубликовавший в 1814 г. совместно со своим учеником О. Тьерри ра-
боту «Об организации европейского общества», где впервые употреблен этот
«лозунг». Замыслом Сен-Симона была реорганизация Европы в сообщество,
скрепленное конституцией, черпающей силы из самой себя и основывающейся
на принципах, вытекающих из самой природы вещей.
59
Современные проблемы организации публичной власти : монография / С.А. Авакьян, А.М. Арбузкин,
И.П. Кененова и др. ; рук. авт. кол. и отв. ред. С.А. Авакьян. М., 2014.
47
Он, в частности, выступал за создание Европейского парламента и за верховенство его актов и решений над нормами национальных государств
60
.
Несколько десятилетий спустя идеи Сен-Симона были вновь озвучены
В. Гюго, который с трибуны Национального собрания говорил 17 июля 1851 г.
о «здании будущего, которое будет названо в один прекрасный день Соединенными Штатами Европы». Мало кто знает, что по инициативе В. Гюго и Дж. Га-
рибальди до 1888 г. выходил журнал «Соединенные Штаты Европы». Панъевропейское движение было активно в 20–30-е гг. XX в. (достаточно сказать, что
конгресс Панъевропейского союза в Вене в 1926 г. собрал 2 тыс. участников из
24 стран)61.
За создание единого европейского государства выступал И. Бентам
(1748–1832), который предлагал свой вариант объединения Европы: с едиными
органами власти, в частности, с единым парламентом (европейской ассамбле-
ей), единой армией, общим законодательством. «Предметом законодатель-
ства, — писал он в широко известном труде «Принципы законодательства», —
должно быть общественное благо: общая польза должна быть основой всякого
рассуждения в области законодательства. Наука состоит в том, чтобы знать, в
чем заключается благо данного общества, искусство в том, чтобы найти средства для осуществления этого блага»
62
. В 1878 г. со своим планом объединения
Европы выступал известный швейцарский правовед, видный представитель органической школы права И. Блюнчли. В статье «Организация европейского со-
юза государств» он обосновывал идею создания в будущем на базе европейских
государств такого политического союза, который представлял бы интересы всего Европейского сообщества и управлялся бы выборными общеевропейскими
органами в виде федерального совета и сената
63
.
В размышлениях «К вечному миру» (1795), посвященных судьбе евро-
пейских и других народов, И. Кант призывал к созданию федерации всех свободных государств. Международное право, доказывал философ, «должно быть
основано на федерализме свободных государств»
64
. Можно показать, рассуждал
мыслитель, «осуществимость (объективную реальность) идеи федерации, которая должна постепенно охватить все государства и привести таким образом к
вечному миру». «Если бы по воле судеб, — заключал автор, — какой-либо мо-
гучий и просвещенный народ имел возможность образовать республику (кото-
60
См.: Современные проблемы организации публичной власти : монография / С.А. Авакьян, А.М. Ар-
бузкин, И.П. Кененова и др.; рук. авт. кол. и отв. ред. С.А. Авакьян.
61
См.: Там же.
62
Марченко М.Н., Дерябина Е.М. Указ. соч.
63
См.: Там же.
64
Там же.
48
рая по своей природе должна тяготеть к вечному миру), то такая республика
служила бы центром федеративного объединения других государств, которые
примкнули бы к ней, чтобы в соответствии с идеей международного права
обеспечить таким образом свою свободу, и с помощью многих таких присоединений все шире и шире раздвигались бы границы союза»
65
.
А. Сен-Симон вслед за другими мыслителями, занятыми поисками «веч-
ного мира», единения и равновесия в Европе, исходил из необходимости объ-
единения народов Европы «одной общей целью».
До тех пор, размышлял он, пока не наступит такое время, когда у людей
будет общая цель, «члены великой европейской семьи, исполненные взаимного
недоверия, всецело занятые собою, враждебные всякой власти, не желающей
связать себя с их судьбою (которой они не знают, но ищут), не будут себя чувствовать связанными, как во времена духовного братства христиан, одним и
тем же долгом, одним и тем же нравственным законом»
66
.
«Аналогичные идеи единения европейских народов и стран развивали и
другие известные мыслители рассматриваемого периода. Однако в это время,
несмотря на усиленные поиски идеи, объединяющей все европейские народы и
страны, попытки формирования единого целого в силу отсутствия необходимых для создания единой Европы исторических условий и соответствующих
движущих сил не имели, да и не могли иметь сколько-нибудь ощутимого
успеха»
67
.
Каковы же были особенности представлений о европейской интеграции у
ученых и мыслителей Средневековья и Нового времени и в чем эти особенно-
сти заключались?
Необходимо отметить, что «простое сопоставление и сравнение предлагавшихся в Средние века и более поздний период объединительных проектов
Европы и идей со всей очевидностью показывают, что они, будучи внешне
сходными между собой, в то же время весьма значительно отличались друг от
друга как по форме предполагаемого объединения, так и по его замыслу и
содержанию, а также по предлагавшимся методам формирования общеевропейского сообщества.
Так, если одни авторы и сторонники идеи объединения государств и
народов Европы (Ж. Ж. Руссо, И. Бентам и другие мыслители эпохи Просвеще-
ния) исходили из необходимости и допустимости формирования такого объ-
65
Кант И. Идея всеобщей истории во всемирно-гражданском плане. К вечному миру / вступ. ст. и
прим. С.Ф. Ударцева. Алматы, 1999. С. 86; Марченко М.Н., Дерябина Е.М. Указ. соч.
66
Изложение учения Сен-Симона / пер. с фр. М.Е. Ландау ; под ред. и с коммент. Э.А. Желубовской. М. :
Л., 1947. С. 133; Марченко М.Н., Дерябина Е.М. Указ. соч.
67
Марченко М.Н., Дерябина Е.М. Указ. соч.
49
единения только мирным путем, то другие уповали лишь на грубую силу. Тако-
выми были в древности попытки насильственной “консолидации” народов, проживающих на европейской территории, вокруг “громадной Римской империи”.
Подобным силовым путем пытался в XIX в. создать “великую европей-
скую империю” Наполеон, а в XX в. нечто подобное в виде “тысячелетнего
Рейха” — А. Гитлер.
Если мирный путь согласно взглядам авторов-просветителей должен был
базироваться на принципах добровольности участия в объединительном процессе народов и стран, строящих “общеевропейский дом”, и взаимоуважения,
то насильственный — на основе принципов (если их можно назвать таковыми)
высокомерия и пренебрежительного отношения одних государств (субъектов
объединения) к другим (объектам объединения).
На разных этапах развития европейского общества разными авторами
разрабатывались и предлагались такие формы государственного устройства,
как федерация (И. Кант и др.) и конфедерация (В. Гюго — “Соединенные Штаты Европы” и др.) в пределах Европы, с одной стороны, и унитарное государ-
ственное образование в виде “Христианской республики” (П. Дюбуа) или
“Христианской всемирной монархии”, идея создания которой появилась в пе-
риод правления Карла V (1500–1558 гг.), — с другой.
В соответствии с формами государственного устройства в разное время
разрабатывались и предлагались также различные монархические или рес-
публиканские формы правления.
Справедливости ради следует заметить, что на протяжении всей истории
существования и развития объединительных европейских идей все предлагавшиеся для объединенной Европы по аналогии с государственными формы
правления зачастую вызывали резкое отторжение со стороны ряда стран и
народов, поскольку всегда существовали опасения по поводу того, что на месте
независимых европейских государств будет создано одно “супергосударство”,
резко ограничивающее или полностью лишающее их самостоятельности. Такие
опасения вполне естественно существовали на ранних стадиях возникновения
и развития идей объединения европейских стран и народов. Подобные опасения существуют у ряда европейских государств и на современном этапе их
развития»
68
.
Далее рассмотрим процессы становления континентального (западноевропейского) права в первой половине XX столетия в рамках идей панъевро-
пеизма.
68
Марченко М.Н., Дерябина Е.М. Указ. соч.
50
ТЕМА 4. ПРОЦЕССЫ СТАНОВЛЕНИЯ КОНТИНЕНТАЛЬНОГО
(ЗАПАДНОЕВРОПЕЙСКОГО) ПРАВА В ПЕРВОЙ ПОЛОВИНЕ
XX СТОЛЕТИЯ В РАМКАХ ИДЕЙ ПАНЪЕВРОПЕИЗМА
Как отмечается в литературе, «значительный сдвиг в развитии идей формирования единой Европы был сделан в конце XIX — первой половине XX в.
Одной из главных причин этого сдвига послужила не только их теоретическая,
но и практическая востребованность, обусловленная нарастающими и углубля-
ющимися в данный период экономическими, политическими и иными связями
между различными европейскими странами и создаваемыми ими хозяйствен-
ными объединениями и союзами.
Идеи европейского единения, констатируется в связи с этим в отече-
ственной литературе, которые проявлялись на протяжении столетий то сильнее,
то слабее, длительное время так и не были по-настоящему востребованы исто-
рией. “Только в XX в., да и то в основном после Первой мировой войны, когда
стала ослабляться острота прежних противоречий между государствами, эти
идеи вновь вышли на авансцену политической жизни”. Панъевропеизм стал
модным течением во многих странах.
Его сторонниками были как политические деятели и профессиональные
идеологи, так и ученые — историки, философы, представители других гуманитарных и общественных наук.
Опубликованная в 1915 г. книга немецкого историка Ф. Ноймана “Цен-
тральная Европа”, в которой развивались идеи создания европейского полити-
ческого союза, трансформированные позднее в идеи панъевропеизма, может
служить одним из многочисленных примеров приверженности интеллектуаль-
ных слоев европейского общества в рассматриваемый период набиравшему в то
время силу панъевропейскому движению.
Позднее увидели свет работы признанного лидера панъевропейского
движения австрийца Р. Куденхове-Калерги “Борьба за Пан-Европу”, “ПанЕвропа”, “Европа просыпается” и др., в которых, как это следует уже из их
названия, развивались идеи панъевропеизма и одновременно обосновывался
выдвинутый им план создания Соединенных Штатов Европы.
Будучи не только теоретиком, но и в известном смысле практиком, дея-
тельным проводником идей панъевропеизма, Р. Куденхове-Калерги создал в
1923 г. Панъевропейский союз, ближайшей целью которого было объединение
всех государств Западной Европы в таможенный союз и создание в его рамках
третейских судебных органов. Подобный, хотя и весьма ограниченный, союз
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]