Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Рецепция европейского права в российское законодательство. Учебное пособие
.pdf
21
социально-правовые качества22. Правовое обучение — это специально органи-
зованный процесс взаимодействия между педагогом и учениками, в результате
которого у обучаемых формируются определенные знания, умения и навыки
в правовой сфере как результат их собственной учебно-познавательной деятельности. Правовое образование — это признаваемый обществом институ-
ционально регламентированный процесс и результат системного усвоения индивидом специально отобранной информации о правовой действительности, в
результате которого у индивидуума формируются определенные заранее пред-
писанные знания, умения, навыки и компетенции.
На правовую культуру оказывают влияние множество факторов, которые
и обусловливают динамику правовой культуры. Что же эти факторы собой
представляют?
Под факторами, влияющими на правовую культуру, следует понимать
все те обстоятельства, которые вызывают в правовой культуре определенные
изменения. К числу факторов, влияющих на правовую культуру, можно отнести: 1) экономические; 2) политические: внутри- и внешнеполитические; 3) социальные; 4) этнические; 5) технические; 6) иные.
При этом динамика правовой культуры возможна при условии, что сум-
марное влияние этих факторов на правовую культуру не равно 0; иными словами, под воздействием различных факторов правовая культура выходит из со-
стояния равновесия, и тем самым обеспечивается ее движение и развитие. Ис-
ходя из этого, можно сделать вывод о том, что рецепция права будет успешной
тогда и только тогда, когда реципируемые нормы и институты права будут
представлять определенную ценность для правовой системы.
Далее рассмотрим исторические особенности рецепции права.
22
О правовом воспитании см.: Гранат Н.Л. Правовое воспитание: понятие, методы и формы ее осу-
ществления // Общая теория права. Академический курс. В 3 т. Т. 3. М., 2007. С. 460–464.
22
ТЕМА 2. РИМСКИЕ ИСТОКИ ПРАВА ЗАПАДНОЙ ЕВРОПЫ
И ФОРМИРОВАНИЕ ЗАПАДНОЙ ПРАВОВОЙ ТРАДИЦИИ
Как отмечается в литературе, «зарождение юридической науки в Древнем
Риме связано с деятельностью жрецов — коллегии понтификов. Она ведала со-
ставлением календарей, погребальным культом и сакральным правом (т. е. божественным). Кроме того понтифики занимались комментированием законов.
Сформировавшиеся религиозные и правовые формулы должны были четко
произноситься, без каких-либо запинок и ошибок. Только с начала III в. до н. э.
положение начинает меняться. В III–I вв. до н. э. бесплатные юридические консультации давались чаще всего членами влиятельных сенаторских семейств,
появившимися профессиональными юристами. Известными юристами, государственными деятелями I в. до н. э. были Муций Сцевола и Сервий Сульпиций
Руф. Однако юридические трактаты данного периода в большинстве своем
до нас не дошли.
Большое значение получает и деятельность адвокатов. Они защищали
своих клиентов во время предварительного следствия и суда. Причем, если в
республиканский период их услуги не оплачивались, то в период Империи
(I в. н. э.) их максимальный гонорар был установлен в 10 тыс. сестерциев.
Развитие юридической профессии привело к появлению юридического
образования. В 254 г. до н. э. верховный жрец Тиберий Корунканий начал разъ-
яснять нормы права всем желающим. С этим именем обычно связывают начало
публичного преподавания права в Риме. Начиная с I в. н. э. римская система
образования значительное место отводила юридической науке. Известный рим-
ский юрист Сабин (I в. н. э.) открыл первую частную юридическую школу. Там
читали лекции по праву, проводились диспуты и давались ответы на вопросы
учеников. Последователи Сабина образовали видную школу римского права —
сабинианцев, а самому Сабину вместе с некоторыми другими известными юри-
стами было дано право официально разъяснять законы. Такие разъяснения имели обязательную силу для суда. Это право было дано императором Августом, и
одним из первых его получил Мазурий Сабин. Введение таких обязательных
заключений (responsa) повысило правовую культуру, заставило чиновников и
судей, зачастую не обладавших навыками профессиональных юристов, учитывать в своей деятельности достижения юридической науки. В период принципата и домината высшие должностные лица, в том числе и императоры, все-
гда имели при себе советников-юристов. Таким образом, осуществляя свою
научную и практическую деятельность, римские юристы издавали различного
23
рода комментарии к гражданскому праву, труды по отдельным правовым вопросам и юридические учебники, содержавшие систематизированный анализ
применения правовых норм в доступной форме
23
.
Не менее важным юридическим направлением была школа прокулианцев.
Ее основателем был Марк Антисий Лабеон (ок. 50 г. до н. э. — 18 г. н. э.), а
видным представителем — его ученик Прокул. Эта школа по ряду важных положений выступала противником сабинианцев.
При преподавании права римские юристы не уделяли особого внимания
общим понятиям (в отличие, например, от греков). Они сразу же ставили перед
учениками практические вопросы.
Одним из самых ранних дошедших до нас юридических трактатов было
сочинение Муция Сцеволы. Он разделил все гражданское право на четыре основные части: право наследования, право лиц, вещное и обязательственное
право.
Говоря о норме права, римские юристы, как справедливо указывает
Г. Берман, «воспринимали правовую норму как обобщение общих элементов
решений по ограниченному классу дел». Они впервые стали проводить широкие обобщения, разрабатывать правовые понятия. Однако такой теоретический
уровень развития в римском правоведении был достигнут только в классиче-
ский и постклассический периоды.
Среди римских ораторов, государственных деятелей и юристов особо
необходимо выделить Марка Туллия Цицерона (106–46 гг. до н. э.). Цицерон
впервые придает практическое значение естественному праву: «Истинный закон представляет собой то, что говорит правильно употребленный разум. Закон
находится в согласии с природой, присутствует всюду и является вечным… Ни
волей сената, ни волей народа никто не может быть освобожден от обязанно-
стей, возлагаемых на него законом. Он неизменен и не может утратить своей
силы. Все народы во все времена будут подчиняться этому вечному закону».
Не менее важными были и выступления Цицерона. Его речи состояли из
вступления (где приводились факты в пользу подзащитного), основной части
(где излагалась суть дела, доказательства, нацеленные против доводов противной стороны) и заключительной части (где приводились резюме, обращенные к
слушателям).
Нельзя обойти вниманием и другого видного римского юриста Гая
(II в. н. э.). Представитель школы сабинианцев, он написал один из самых из-
23
См.: Аверин М.Б. Никитин П.В. Федорченко А.А. История и метолология юридической науки : учеб-
но-методический комплекс. URL http://distance.rpa-mu.ru/files/mg/imun/thm/tsm2.html (дата обращения
08.09.2020).
24
вестных учебников по римскому праву — институции (т. е. наставления, учеб-
ник) Гая. Система изложения материала, избранная им (лица, вещи и обязатель-
ства, иски), впоследствии получила широкое распространение.
Среди римских юристов особо следует выделить тех, мнения которых с
426 г. н. э. должны были рассматриваться в суде в качестве наиболее авторитетных. Это были труды наиболее видных юристов позднего классического пе-
риода: Папиана, Павла, Ульпиана, Модестина и вышеуказанного Гая24.
В IV–V в. н. э. в Римской империи действует несколько специальных
юридических школ с 4-летним сроком обучения. При Юстиниане срок обуче-
ния увеличивается до 5 лет. В правление Юстиниана проводится обширная кодификация права, издается Свод римского гражданского права (Corpus juris
civilis), состоявший из Институций, Дигест, Кодекса Юстиниана и новелл25.
Особенности римского права состоят в следующем. Во-первых, римское
право разделено деление на публичное и частное. Во-вторых, в истории рим-
ского права выделяются следующие периоды: архаический, предклассический,
классический, постклассический и юстиниановский. В-третьих, основными ис-
точниками римского права являются: обычай, закон, плебисцит, законные иски
(legis actions), ответы знатоков права, постановления сената, эдикты магистра-
тов, судебные прецеденты, конституции принципов. В-четвертых, римское пра-
во предполагает следующие статусы права лиц: рабы, вольноотпущенники,
свободно рожденные; лица, пребывающие в чужой власти, и домовладыки.
В римском вещном праве все вещи делятся на res mancipi и res nec
mancipi. В нем выделялись: владение и держание, собственность: квиритская и
бонитарная; права на чужие вещи: сервитут, узуфрукт, квазиузуфрукт, право
пользования, суперфиций и эмфитевзис.
Все обязательства по римскому праву делились на: обязательства из контрактов, обязательства из деликтов, обязательства из квазиделиктов, обязатель-
ства из квазиконтрактов. Наследование в древнем Риме осуществлялось двумя
способами: по jus civile и наследование bonorum possessio. Римское право знало
также наследование по закону и завещанию. В римском наследственном праве
выделялись легаты и фидекоммиссы как формы сингулярного правопреемства.
Брачный возраст в Древнем Риме был установлен для мужчин в 14 лет,
для женщин — в 12 лет.
24
См.: Аверин М.Б. Никитин П.В. Федорченко А.А. История и метолология юридической науки : учеб-
но-методический комплекс. URL http://distance.rpa-mu.ru/files/mg/imun/thm/tsm2.html (дата обращения
08.09.2020).
25
Там же.
25
В истории римского права выделяют три вида гражданского процесса:
легисакционный, формулярный, экстраординарный.
Как отмечается в литературе, «в конце XI в. вновь стали изучаться откры-
тые памятники римского права. Особенно важным центром изучения римского
права стал итальянский город Болонья, где около 1087 г. начал преподавать
учитель Ирнерий (Гварнерий). Он получил широкую популярность у студентов.
Студенты объединялись в особые ассоциации, называвшиеся universitas, которые получили от местных властей соответствующее правовое закрепление.
Студенческое объединение получило от властей г. Болоньи специальную хартию, которая закрепляла за ней самоуправление: право на заключение договоров с преподавателями (профессорами), определение наименований преподаваемых учебных курсов, уголовную и гражданскую юрисдикцию над студентами.
Преподаватели представляли собой отдельную коллегию. В дальнейшем все
подобные учебные заведения получили название университетов.
В XII в. изучению права, теологии и медицины предшествовало обучение
свободным искусствам (грамматике, риторике, логике, арифметике и т. д.).
Первоначально в Болонье имелся только один юридический факультет.
Из обширной кодификации Юстиниана в университетах наибольшее
внимание при преподавании уделялось изучению Дигест. Последние содержали
в себе мнения римских юристов о большом числе различных юридических вопросов. Изучение Дигест заключалось в чтении их текста и его объяснении. Так
как текст зачастую содержал трудные для понимания моменты, преподаватель
разъяснял их смысл, т. е. глоссировал (glossa — «необычное слово»). Ученики
записывали такие глоссы, которые постепенно стали представлять такую же
ценность, как и сам источник. В свою очередь, глоссы делились на виды. Некоторые, например, давали краткое содержание комментируемых отрывков, дру-
гие излагали правовые нормы.
Однако следует отметить, что первоначально изучаемое право в универ-
ситетах не являлось правом, действующим в данный момент на какой-либо
территории. Это было в значительной мере мертвое римское право. Но уже
в XII в. юристы начинают изучать каноническое право. Церковное (канониче-
ское) право являлось действующим правом, оно постоянно пополнялось новыми актами и нормами, применялось в деятельности церковных судов. Поэтому
при изучении римских источников анализируемый материал стал дополняться
рассмотрением действующей практики. Кроме того, развивалось светское право
(отдельных феодальных владений, государств и городов). Оно также обсуждалось и анализировалось с учетом положений римского права. Тем самым изу-
26
чение римского права способствовало его рецепции в Западной Европе
26
. Ре-
цепция римского права предстает перед нами в качестве крайне сложного и
многогранного явления. Обычно считается, что рецепция римского права нача-
лась в Западной Европе в XII в. Но при этом стоит отметить, что элементы римского права, его влияние прослеживается благодаря изданию отдельных правовых сборников и в период Раннего Средневековья. Так, в 506 г. король вестготов Аларих I издает правовой сборник под названием «Законы римских вестго-
тов» (или «Справочник Алариха»). Этот сборник содержал нормы римского
права, а также выдержки из трудов римских юристов. Его действие распростра-
нялось только на галло-римское население. Последние проживали в южных об-
ластях Франкского государства. И хотя в середине VII в. действие данного
сборника было приостановлено, он продолжал оставаться важным правовым
источником еще длительное время. Поэтому Францию к югу от р. Луары зача-
стую называли страной писаного права (т. е. где действовало римское право).
Войны, которые вела Византия в Италии, также способствовали сохранению влияния римских правовых традиций. Они оказали определенное влияние
на ломбардское (лангобардское) право.
Римское право оказало определенное влияние на собственно германское
право, а не только на его нормы, касавшиеся отношений германцев и романи-
зированного населения.
Поэтому интерес к римскому праву, возникший в конце XI–XII вв., был
обусловлен не только развитием социально-экономических отношений, развитием образования, но, возможно, в какой-то степени уже существующими традициями.
Значительную роль в процессе рецепции римского права сыграли две из-
вестные школы юристов — глоссаторы и постглоссаторы. Глоссаторы являлись
учеными-юристами, которые толковали римское право, и прежде всего Дигесты, путем составления заметок — глосс. Основателем этой школы был итальянский юрист Ирнерий (о нем уже говорилось выше).
В данный период античные традиции пользовались исключительным авторитетом. Поэтому римские правовые установления представлялись для глоссаторов вполне действующим законом, вневременным и надгосударственным.
Глоссаторы занимались изучением текста Дигест, но цель этого изучения не заключалась в приспособлении норм и институтов римского права для регулирования существующих отношений. В своих изысканиях они пользовались методологической базой церковной схоластики: пытались прояснить неясные места
26
См.: Аверин М.Б., Никитин П.В., Федорченко А.А. История и методология юридической науки : курс
лекций. М., 2012. URL: http://www.iprbook-shop.ru/41177.html.
27
в тексте, устранить видимые противоречия, используя приемы герменевтики,
филологического анализа. Эти исследования способствовали формированию
научной базы для преподавания права в университетах, но имели мало практического значения, хотя нормы, юридические конструкции, категории римского
права могли быть с успехом использованы в реальной жизни. Среди известных
глоссаторов стоит выделить Булгара, Мартина, Якоба и Аккурсия (1185–1263).
Последний в середине XIII в. составил известный труд «Glossa ordinaria», пред-
ставлявший собой итог развития школы глоссаторов.
Связать достижения школы глоссаторов с действующим правом смогли
их последователи — постглоссаторы (комментаторы). Эта школа сформирова-
лась также в Италии. Юристов часто приглашали в качестве советников по различного рода правовым вопросам. Они были вынуждены готовить заключения
по проблемам действующего права, являясь советниками высокопоставленных
лиц и монархов и оказывая юридическую помощь частным лицам. При том они
довольно свободно толковали текст римских памятников права и его нормы.
Они подгоняли римские институты под существующие потребности, фактически дополняли их новыми положениями. Толковали они и работы своих пред-
шественников — глоссаторов. Постглоссаторы переработали римское право.
К наиболее видным представителям школы постглоссаторов относились
Бартоло де Сассоферрато (1313–1357) и Балдус де Убалдис (1327–1400). Постг-
лоссаторы вводят новую категорию — persona ficta (фиктивное лицо). Под этим
термином фактически они понимали юридическое лицо
27
.
Римское право начинает применяться в Западной Европе как в области
публичного права, так и частного.
«Известное значение для рецепции римского права имела и деятельность
легистов (т. е. законников). Это юристы, которые в немалой степени способствовали проникновению норм римского права в правовую систему феодальной
Франции. Они включали постепенно новые положения в местные сборники
обычного права. Одним из самых известных французских легистов был Филипп
де Бомануар (ок. 1246–1296). Его можно назвать первым теоретиком французского права. Он кодифицировал местное обычное право, издав сборник “Кутю-
мы Бовези” (т. к. служил у графа Клермонского в Бовези). Однако сборник Бо-
мануар внес заимствования из канонического и римского права, а сам автор явно имел хорошее знакомство с Дигестами»
28
.
27
См.: Аверин М.Б., Никитин П.В., Федорченко А.А. История и методология юридической науки : курс
лекций. URL: http://www.iprbookshop.ru/41177.html.
28
Там же.
28
Каноническое право (от греч. kanon, т. е. прут, палочка, а в дальнейшем — правило) берет свое начало в нормах, применявшихся еще в первых
христианских общинах, а также в правилах, изложенных в Ветхом и Новом завете. Большое значение имели церковные постановления, принятые на Никейском соборе в 325 г. Постепенно число канонов, изданных различными церковными институтами, множилось. При этом стоит заметить, что церковные нормы
испытывали на себе серьезное влияние римского права. Прежде всего оно прослеживалось в области вопросов вещного, обязательственного и наследственного права.
Однако большое число различных церковных постановлений, изданных
за длительный период существования церкви, привели к тому, что в конце
XI–XII вв. уже имелась насущная проблема систематизации канонического за-
конодательства. Появляются первые сборники канонического права: «Собрание
74 титулов», сборники Ансельма Лукского, кардинала Деусдедита и т. д. Папа
Григорий VII присвоил себе право издавать новые законы (декреталии), кото-
рые быстро стали важными источниками канонического права.
«Наиболее известной и авторитетной систематизацией канонического за-
конодательства стал труд болонского монаха Грациана (сер. XII в.)
“Concoralacia discordantium canonum”. В этот свод были включены апостоль-
ские каноны, папские декреталии и постановления вселенских соборов. Переработанный и дополненный труд Грациана послужил основой для Свода канонического права, изданного уже в XVI в., а сам трактат Грациана являлся источником канонического права, который глоссировали и комментировали. На
этой основе возникла даже особая школа декретистов. Все это служило основой
для изучения канонического права в университетах, появления “канонистов”,
изучавших церковное право, и “легистов”, изучавших римское право. Таким
образом, каноническое право, его четко разработанная структура, понятия и категории, заимствования из римского права оказали “формирующее влияние на
западные понятия о природе правовой системы”. Иначе и быть не могло. Именно католическая церковь являлась в этот период наиболее влиятельной организацией в Западной Европе, она распространяла свою власть на почти всю ее
территорию, а ее правовые институты и нормы не могли не являться образцом
для будущих национальных правовых систем».
«Велико было влияние канонического права и на формирование норм от-
дельных институтов и отраслей права. Это касалось брачно-семейных отноше-
ний, наследственного права, права собственности и обязательственного права.
Большое значение имели нормы канонического права и для развития норм уго-
29
ловного права и процесса. Существенное влияние церковное право оказало и на
формирование норм конституционного (государственного) и административного права. Такие нормы присутствовали в системе канонического права, что бы-
ло связано с выборным замещением папского престола и с чрезвычайно сложно
системой церковного управления»
29
.
Юриспруденция в эпоху возрождения
Как отмечается в литературе, «Возрождение сделало своим принципом
мимесис, подражание действительности, старую идею, упраздненную еще платонизмом и как бы не воспринимаемую Средневековьем. Но к этому добавилось и агрессивное стремление к преодолению самой природы, превосходства
над ней: и та и другая идеи явно питались античными представлениями и предпосылками. Логически эта задача могла быть решена только при допущении,
что над субъектом и объектом наличествует еще некая система всеобщих и безусловно значимых законов, позволяющих достичь при правильном их использовании желаемой гармонии. Математические закономерности и мнения авторитетов должны были стать для этого анализа необходимыми инструментами.
Леонардо и Альберти пытались извлечь из “профильтрованного общественным
мнением или оценками знатоков материала норму, чтобы противопоставить ее
индивидуальному суждению”: миросозерцание Возрождения мыслило бытие и
отношение субъекта и объекта неизбежно подчиненными определенным прави-
лам — либо априорным, либо эмпирически обоснованным, но обязательно правилам.
Норма и нормативность обнаруживают здесь свои новые источники:
трансцендентное утрачивает свой приоритет и из вечной и недосягаемой инстанции превращается в персонифицированного творца и законодателя. Природа отбирала у него значительную часть юрисдикции, а природные (врожденные) законы истолковывались и корректировались самим человеком. Платонов-
ский прием “познания через воспоминание” переносился с божественных объ-
ектов на природные законы. Бог при этом оставался великим конструктором
вселенной и космоса, в которые он вносил некоторые неизменные закономерности. Следование этим закономерностям и было задачей человеческого зако-
нодательства: ренессансное (и позже — реформационное) мышление не соби-
ралось вовсе исключать этот фактор из формирующейся парадигмы; язык Бо-
29
Аверин М.Б., Никитин П.В., Федорченко А.А. История и методология юридической науки : курс лекций.
URL: http://www.iprbookshop.ru/41177.html.
30
жественного закона постоянно звучал в символике и геометрических конструкциях возрожденческих творцов и мыслителей»
30
.
«Реформация означала возвращение общества в идеальную политическую
форму — в таком смысле ее понимали и Данте, и Бонавентура: “Высшее стремление каждой вещи, с самого начала привнесенное в нее природой, — вернуться к своей исконной основе” (Данте). Первый человек Адам обретал теперь новую роль — его образ превратился в многообещающий образ чистой свободной
человечности. Адам становится не просто символом греховного своеволия, но
еще и олицетворением свободной воли: найдя свой трудный путь, он сам стал
создавать законы общежития. Каин, строитель городов, через преступление открывает дорогу новой цивилизации. Власть рождается на этом пути творчества,
она рождается из знания; магизм знания и науки — это и есть магизм власти.
Естественное состояние людей представляется теперь не как вражда всех против всех (о чем вспомнит уже Гоббс), но как утраченный “золотой век”; и
власть призвана вернуть людей к этим временам. Для этой задачи Божественные законы слишком высоки и абстрактны, земную работу должны выполнять
законы человеческие, эти инструменты человеческой воли к могуществу. (Фридрих II Гауштаффен в прологе к собранию сицилийских конституций продиктовал соответствующее философское оправдание государственной власти:
Адам, созданный Богом по подобию Своему, сделанный им королем, утратил
все в результате грехопадения. Следствием этого стало господство князей и
верховенство власти, которые в качестве исполнителей Божественного прови-
дения обеспечивают народам мир и справедливость.) Задача власти — вернуть
людям утраченное ими состояние природы и свободы. “Это — отражение и
осуществление в настоящем древнего прообраза. Это — восстановление приро-
ды”: идея основывается на Августине, но, в отличие от него, здесь наряду с Божественной справедливостью начинают действовать также необходимость и
природа»
31
.
«Справедливое общество предполагалось построить усилиями и руками
людей, без обращения к трансцендентным инстанциям. Град небесный сойдет
на землю усилиями человека и благодаря его мастерству: в отличие от Августина, новая метафизика власти добавляла к Божественной справедливости
действие необходимости и природы; уже для Данте император представляется
не только восстановителем справедливости, но воплощает в себе организован-
ный интеллект человечества, «духовного человека» нового времени. В Ренес-
30
Исаев И.А. Римская политическая форма: возрождение или возвращение? // История государства и
права. 2013. № 14. С. 36‒41.
31
Там же.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]