Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Применение акционерного законодательства
.pdf
Преимущественное право акционеров на дополнительные акции
Арбитражный суд рассмотрел иск группы акционеров открытого общества о признании недействительными решения совета директоров общества об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных
акций, распоряжения ФКЦБ России о регистрации их выпуска, самого
выпуска акций и сделок по их размещению. Исковые требования обосновывались ссылкой на нарушение законодательства при определении числа
акций, которые могли приобретать акционеры при осуществлении предоставленного им преимущественного права (п. 1 ст. 40 Закона об акционерных обществах), а также тем, что мажоритарные акционеры общества
при размещении дополнительных акций путем открытой подписки имели
приоритет в приобретении их. Суд первой инстанции отказал в иске. Кассационный суд согласился с его позицией. В принятом им постановлении
отмечено, что в решении совета директоров о размещении дополнительных акций было допущено отступление от нормы Закона, устанавливающей порядок определения количества акций, преимущественное право на
приобретение которых имеет каждый акционер. Однако впоследствии в
решение совета были внесены необходимые изменения и допущенное
нарушение устранено. Распоряжением ФКЦБ России зарегистрирован
проспект эмиссии акций общества, отвечающий требованиям законодательства. На основе приведенных в соответствие с Законом документов
акционеры имели возможность приобрести причитающееся им количество акций. Доказательств нарушения их прав не представлено.
Не нашли подтверждения в суде и заявления истцов о том, что их права были нарушены при проведении открытой подписки на акции, оставшиеся после использования акционерами предоставленного им преимущественного права. Суд отметил, что в соответствии со ст. 41 Закона акционеры могут воспользоваться предоставленным им преимущественным
правом на приобретение акций полностью или частично. Закон гарантирует возможность приобретения дополнительных акций в количестве,
пропорциональном имеющимся у каждого из них, но если кто-то из участников общества не воспользуется ею или воспользуется частично,
принцип пропорциональности будет нарушен. По истечении срока осуществления данного права не приобретенные акционерами акции размещаются путем открытой подписки. В этом случае любые лица, в том числе
и акционеры общества, желающие увеличить имеющийся у них пакет акций, вправе приобретать их на общих основаниях
1
.
Институт преимущественного права приобретения акций, поло-
жительно оцениваемый с точки зрения защиты прав акционеров,
вызывал и вызывает критику со стороны определенной части акционерных обществ, специалистов финансовых рынков и просто
заинтересованных лиц как создающий препятствия для привлечения дополнительных инвестиций путем первичного публичного
1
См. постановление ФАС Волго-Вятского округа № А29-1703/2003-3Э.
71
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
размещения акций на фондовых биржах. Этот способ размещения
ценных бумаг (IPO) достаточно широко практикуется в странах с
развитыми финансовыми рынками.
В российское акционерное законодательство и законодательство о
рынке ценных бумаг внесены поправки и дополнения (Закон от
27 декабря 2005 г. № 194-ФЗ), открывающие российским эмитентам
возможность размещения акций путем проведения IPO
1
. Предусматриваемые ими условия и порядок размещения дополнительных акций
направлены на создание как бы компромиссной модели, позволяющей решать обе задачи: способствовать привлечению внешних инвестиций, не отказываясь при этом от института преимущественного
права акционеров на приобретение акций. Насколько удачным окажется этот компромисс и в какой мере при новых подходах будет
обеспечиваться соблюдение интересов всех участников процесса, покажет время.
Суть поправок в Законе об акционерных обществах сводится к
следующему.
Акционерным обществам дается право принимать решения о
размещении дополнительных акций с определением цены их размещения не до начала этого процесса, а после окончания срока действия преимущественного права. Срок его действия, устанавливаемый таким решением, должен быть не менее 20 дней (по ранее принятым правилам, как отмечалось, – не менее 45 дней) с момента
направления (вручения) или опубликования уведомления о возможности осуществления этого права. В уведомлении в данном случае
должны указываться сведения о сроке оплаты акций, который не
может быть менее пяти рабочих дней с даты раскрытия информации
о цене размещения (абз. 2 п. 2 ст. 41 Закона об акционерных обществах), т.е. непосредственно в период действия этого права оплата
акций не производится.
В приведенных положениях Закона не раскрывается механизм
размещения акций и осуществления преимущественного права приобретения их акционерами по новой схеме. Эти вопросы регулируются законодательством о рынке ценных бумаг, причем детализированно – актами ФСФР
2
.
1
Подробнее см.: Вавулин Д.А. О вступлении в силу изменений в законодательстве,
упрощающих процедуру первичного публичного размещения акций российскими
компаниями // Право и экономика. 2006. № 4; Барейша И. Проведение IPO. Новые
возможности // Корпоративный юрист. 2006. № 4.
2
Изменения, внесенные в Закон об акционерных обществах и Закон о рынке
ценных бумаг, получили отражение в Стандартах эмиссии, принятых в 2007 г., и в
72
Преимущественное право акционеров на дополнительные акции
При размещении акций по такой схеме эмитент вправе, не дожидаясь истечения срока осуществления преимущественного права акционерами (поступления от них заявлений об использовании предоставленного им права), сделать публичное приглашение, адресованное
неограниченному кругу лиц, о направлении ему предложений (оферт)
о приобретении соответствующих акций. Предложение (оферта)
должно содержать указание о количестве акций, которое готово приобрести лицо, направляющее его, и о цене их приобретения. Возможен вариант, когда предложение (оферта) будет содержать сведения о
количестве акций, которое обязуется приобрести данное лицо по цене, определенной эмитентом в соответствии с решением об их выпуске, либо о сумме, на которую им будут приобретаться соответствующие ценные бумаги.
Все поступающие предложения о приобретении акций – как от
акционеров, пользующихся преимущественным правом, так и от
внешних инвесторов – должны регистрироваться эмитентом. По истечении срока подачи предложений (оферт) определяется цена размещения акций, о которой уведомляются акционеры, заявившие о
намерении воспользоваться преимущественным правом. Акционеры,
реализующие свое право, должны оплатить акции в срок, указанный
в решении об их размещении. Не приобретенные акционерами акции (не оплаченные в установленный срок) реализуются лицам, от
которых получено предложение (оферта) о приобретении акций
данного выпуска. Эмитент имеет возможность осуществить выбор
лиц (из числа направивших ему оферты), которым будут направлены
ответы о принятии их предложений (акцепты). Размещение акций
по указанной схеме сокращает разрыв во времени между принятием
решения о размещении дополнительных акций и моментом, когда
может осуществиться их фактическое размещение, дает возможность
обеспечить их реализацию по ценам, формируемым с учетом реальной конъюнктуры, складывающейся на фондовом рынке.
Для инвесторов, главным образом тех, кто активно участвует в
операциях с ценными бумагами, имеет существенное значение срок,
по истечении которого приобретенные акции могут поступить в обращение. Предусмотренный законодательством о рынке ценных
бумаг запрет на совершение сделок с ними до государственной реги-
дополнениях к этому документу (см. приказы ФСФР от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н;
от 3 июня 2008 г. № 08-22/пз-н); в Положении о раскрытии информации эмитентами
эмиссионных ценных бумаг (см. приказы ФСФР от 12 октября 2006 г. № 06-117/пз-н,
от 14 декабря 2006 г. № 06-48/пз-н, от 12 апреля 2007 г. № 07-44/пз-н, от 30 августа
2007 г. № 07-93/пз-н) и ряде других документов.
73
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
страции отчета об итогах их выпуска ограничивал на довольно
продолжительный период возможность приобретателей акций распоряжаться ими. В целях привлечения более широкого круга инвесторов в законодательство внесены помимо прочего поправки, допускающие в определенных случаях проведение эмиссии акций без
регистрации такого отчета, с заменой ее на представление уведомления об итогах размещения акций (ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг). Это возможно, когда акции размещаются по открытой подписке, услуги по их размещению оказывает брокер, а соответствующая
фондовая биржа осуществляет их листинг.
Публичное размещение акций российских эмитентов за рубежом
допускается с разрешения ФСФР
1
.
Принятые в последние годы правовые нормы, регламентирующие
процедуру размещения дополнительных акций по схеме IPO, положительно оцениваются специалистами в сфере финансовых рынков. Возможность более активного привлечения финансовых ресурсов (за счет
участия в приобретении акций новых инвесторов) у акционерных обществ возросла. Такой рост, естественно, возможен при сокращении
доли дополнительных акций, приобретаемых акционерами, использующими преимущественное право. Данное обстоятельство вряд ли
можно рассматривать как отражающее падение интереса участников
обществ к сохранению своей доли в уставном капитале. Количество
акций, реально приобретаемых ими (оплачиваемых в установленный
срок после получения уведомления о цене размещения), как правило,
составляет довольно скромную величину по отношению к тому, о приобретении которого ими подаются заявления в период действия преимущественного права (до раскрытия информации о цене размещения). Нельзя вместе с тем не заметить, что применение процедуры публичного размещения дополнительных акций имеет определенные
объективно обусловленные границы. Во всех иных случаях (когда она
не применяется) акционеры могут использовать преимущественное
право на условиях, введенных Законом от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ.
1
См. Положение о порядке выдачи Федеральной службой по финансовым рынкам разрешения на размещение и (или) обращение эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации (утв. приказом ФСФР России от 12 января 2006 г. № 06-5/пз-н; с изм., внесенными приказом от 18 апреля
2006 г. № 06-42/пз-н).
Законодательство ограничивает общее количество акций определенной категории, которое может быть размещено за рубежом, 35 %; сюда входят и акции, размещаемые с использованием депозитарных расписок. В отдельном выпуске дополнительных акций количество акций, размещаемых за пределами страны, не должно
превышать 70 %.
74
Обращение акций
Обращение акций
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
ОБРАЩЕНИЕ АКЦИЙ
Закон о рынке ценных бумаг определяет обращение как заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход права собственности на эти бумаги (ст. 2). В нормах специального законодательства
о ценных бумагах и об акционерных обществах в качестве основного
вида таких сделок рассматривается договор купли-продажи акций.
Статья 146 ГК РФ, предусматривающая, что переход прав, удостоверяемых именной ценной бумагой, осуществляется в порядке
цессии, не рассчитана на обращение эмиссионных ценных бумаг,
постоянно являющихся объектом сделок, в том числе на фондовых
рынках, и переход права на которые осуществляется путем трансферта (совершения записей в книге обязанного лица). На это обращалось внимание рядом авторов
из п. 2 ст. 454 ГК РФ, допускающего использование договора куплипродажи в операциях с ценными бумагами, но с учетом их особенностей.
Право на акции может переходить от их собственника к новому
лицу не только по договору, но и по иным основаниям – в порядке
универсального правопреемства при реорганизации юридического
лица или по наследству. Некоторые специалисты считают, что переход права собственности на акции и в этих случаях следует относить к
сделкам по обращению
2
. Такая позиция спорна. Указанные основания выделены в законе в особый ряд, – после перечисления договоров и иных сделок по отчуждению имущества собственником (ст. 218
ГК РФ). Обращение можно представить в виде последовательного
ряда двусторонних сделок по отчуждению и приобретению акций,
началом которого служит сделка по отчуждению акций лицом, ставшим их первым собственником, тем, кто приобрел акции на стадии
их размещения обществом-эмитентом. Число сделок, связанных с
1
Из современных авторов к сторонникам такого взгляда относятся Е.А. Крашенинников, Д.И. Степанов, Г.Н. Шевченко и ряд других (см., например: Крашенинни-
ков Е.А. Именная акция как ценная бумага. Очерки по торговому праву. Вып. 2.
Ярославль, 1995. С. 9; Степанов Д.И. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право. 2002. № 4. С.75; Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные
бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М.: Статут, 2006. С. 181).
Об отсутствии правовых оснований для распространения на трансферт именных
ценных бумаг положений, установленных ГК для цессии, писал М.М. Агарков в своем труде «Учение о ценных бумагах».
2
Подробнее см.: Шевченко Г.Н. Указ. соч. С. 178 и сл.
1
. В данном случае следует исходить
75
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
обращением одних и тех же акций, не ограничено и зависит от намерений очередного их приобретателя – участвовать в предпринимательской деятельности в качестве акционера или зарабатывать на перепродаже приобретенных акций и получать доход за счет разницы в
ценах на них (так называемые спекулятивные сделки). При переходе
права на акции в порядке правопреемства в связи с реорганизацией
юридического лица или по наследству действует другой правовой механизм. В последующем, при отчуждении акций лицами, получившими их в собственность по указанным основаниям, совершаемые
ими сделки будут относиться к сфере обращения.
Практика, как и специальное законодательство, исходит из применения при обращении акций на вторичном рынке ценных бумаг
всех традиционных видов договоров, служащих основанием приобретения права собственности на объекты вещного права. Помимо
купли-продажи могут использоваться договоры мены и дарения. Это
отражено в ряде положений постановления Пленума ВАС РФ № 19,
во многих постановлениях Президиума ВАС РФ и решениях арбитражных судов по конкретным делам, в Обзоре практики разрешения
споров по сделкам, связанным с размещением и обращением ак-
1
ций
, и в других документах.
В договорах, на основе которых осуществляется обращение акций
(в отличие от сделок, совершаемых при размещении эмиссионных
ценных бумаг), лицом, производящим их отчуждение, является собственник (акционер) или обладатель иного вещного права на акции.
К последним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, являющиеся владельцами акций на праве хозяйственного ведения. Сделки с принадлежащими им акциями могут, как
уже отмечалось, осуществляться лишь с согласия уполномоченного
государством органа. Доказательством права на акции лица, отчуждающего их, служит выписка из реестра акционеров (счета депо).
Приобретателями акций могут быть физические и юридические
лица, но с ограничениями, предусмотренными законодательством.
Не вправе выступать в этом качестве те субъекты, которым запрещено участие в хозяйственных обществах, – государственные и муниципальные органы. Юридические лица, имеющие право участвовать в хозяйственных обществах лишь с согласия указанных в законе
органов (других юридических лиц), должны получать такое согласие
и на приобретение акций на вторичном рынке. Это относится к учреждениям, финансируемым собственником (п. 4 ст. 66 ГК РФ),
1
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. № 33.
76
Обращение акций
государственным и муниципальным унитарным предприятиям; в
определенных случаях к иностранным инвесторам и организациям с
их участием
1
.
К сделкам с акциями при их обращении применяются общие требования законодательства, соблюдение которых необходимо для признания сделки имеющей юридическую силу, специальные требования, установленные для любых сделок с ценными бумагами, а также
правила совершения акционерными обществами некоторых категорий сделок, подлежащие применению независимо от их объекта
(например, определяющие порядок совершения крупных сделок
или сделок с заинтересованностью).
Помимо этого есть несколько особых правил и ограничений. Закон запрещает отчуждение акций до полной их оплаты, а также до
регистрации отчета об итогах выпуска акций или представления соответствующего уведомления в регистрирующий орган. До этого момента эмиссия не считается завершенной и акции не могут становиться объектом обращения на вторичном рынке. Сделка, совершенная с нарушением указанного запрета, недействительна.
В обращении могут находиться лишь акции, выпуск которых прошел государственную регистрацию. При отсутствии регистрации
сделка является ничтожной
2
. В свое время число сделок, совершенных с нарушением этого требования, было довольно значительным.
Они преобладали при отчуждении акций, размещенных до принятия
Закона о рынке ценных бумаг, когда контроль за операциями с ценными бумагами был недостаточным. Чтобы снять остроту проблемы,
Федеральным законом от 10 декабря 2003 г. № 174-ФЗ акционерным
обществам было предоставлено право в течение года осуществить государственную регистрацию ранее произведенных выпусков ценных
3
бумаг
с одновременной регистрацией отчетов об итогах их выпуска.
Учитывая, что за время после размещения таких акций с ними не-
редко совершалась не одна сделка с неоднократной сменой приобре-
1
См., например, Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ «О порядке
осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства».
2
В Обзоре практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и
обращением акций, приводится пример признания сделки по отчуждению акций
ничтожной в связи с совершением ее до государственной регистрации их выпуска
(п. 1).
3
Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. № 174-ФЗ «О государственной регистрации выпусков акций, размещенных до вступления в силу Федерального закона «О
рынке ценных бумаг» без государственной регистрации»; вступил в силу по истечении 10 дней со дня его официального опубликования.
77
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
тателей, указанный Закон устанавливал, что владельцами ценных
бумаг, регистрация выпусков которых будет осуществляться на его
основе, признаются те лица, которым они принадлежали на момент
государственной регистрации. Предусматривалось, что сделки, совершенные до его принятия, не должны считаться ничтожными,
т.е. была объявлена своеобразная амнистия. Многим обществам это
решение позволило привести свою деятельность в соответствие с
требованиями законодательства.
Однако такой возможностью воспользовались не все.
В п. 2 ст. 2 Закона от 10 декабря 2003 г. сказано, что акционерные
общества, не представившие в установленный срок документы для
государственной регистрации выпусков акций, подлежат ликвидации
по искам органов, осуществляющих государственную регистрацию
юридических лиц. Ряд дел о ликвидации таких обществ прошел через
арбитражные суды
1
. Некоторые спорные вопросы, однако, не урегу-
лированы до сих пор.
При рассмотрении судом дел о ликвидации юридических лиц
нормы специального законодательства, предусматривающие конкретные виды нарушений, являющихся основанием для использования этой меры, подлежат, как уже отмечалось, применению в сочетании с п. 2 ст. 61 ГК РФ, содержащим общие положения о принудительной ликвидации юридических лиц. В соответствии с данной
нормой юридическое лицо может быть ликвидировано по решению
суда при осуществлении деятельности с грубыми неустранимыми нарушениями закона. Включение в обращение акций, выпуск которых
не прошел государственную регистрацию (особенно если совершение
сделок с ними с отступлением от требований законодательства носило не единичный характер), можно квалифицировать как грубое нарушение. После истечения предоставленного законодателем срока, в
течение которого допускалось в виде исключения проведение регистрации ранее выпущенных акций и давалась возможность устранить
его, нарушение стало неустранимым и, следовательно, являющимся
основанием для ликвидации общества.
Вместе с тем выявились и иные ситуации. Так, общество при своем создании разместило акции среди учредителей, не проведя в последующем регистрацию их выпуска. Однако его акции не поступали
на вторичный рынок ценных бумаг, а сохранились у их первоначальных владельцев-учредителей. Общество в течение ряда лет осуществ-
1
См., например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14 июня 2006 г.
№ А82 4582/2005-36.
78
Обращение акций
ляет деятельность, сохраняя неизменным состав своих участников.
Отступление от требований законодательства допущено и в этом случае: нарушен установленный срок представления документов на регистрацию выпуска акций, – но характер его иной. Акции общества, не
прошедшие регистрацию, не стали объектом сделок, которые в соответствии с законодательством подлежат отнесению к недействительным (и могут оказывать дестабилизирующее влияние на рынок
ценных бумаг). Один лишь факт пропуска срока представления документов для регистрации выпуска акций (при отсутствии других
нарушений и негативных последствий) неправильно было бы считать
неустранимым нарушением и рассматривать его как основание для
отказа в ее проведении (см. п. 2 Обзора практики разрешения споров,
связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и
признанием выпуска акций недействительным)
1
. Последствия такого
отказа (возможная ликвидация общества) явно несоразмерны допущенному нарушению. Возникающие в подобных случаях споры нужно бы разрешать, придерживаясь ранее сложившейся арбитражной
практики, а именно – исследуя и оценивая все обстоятельств дела, в
том числе выясняя, является ли данное общество реально действующим и какие последствия могут наступить в случае его ликвидации
2
.
Сделки с акциями в сфере обращения не затрагивают уставного
капитала общества и имеющихся у него чистых активов. Переход права на акции от одного лица к другому означает для общества лишь
изменение в составе его участников, что должно найти отражение в
реестре акционеров общества. В связи с этим требования законодательства относительно условий таких сделок значительно мягче, чем
при совершении сделок по размещению акций; в большей мере может
проявляться свобода и усмотрение договаривающихся сторон.
Цена отчуждения (приобретения) акций при их обращении определяется в договоре по соглашению сторон; в этих случаях нет привязки цены к номинальной стоимости акций. По желанию сторон в
договоре могут быть оговорены сроки оплаты акций, причем нарушение этих сроков не влечет тех жестких последствий, которые наступают при неполной оплате в установленный срок акций, размещаемых эмитентом. Но, как правило, акции, приобретаемые на вторичном рынке, оплачиваются при совершении сделки. Данное
1
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23 апреля 2001 г. № 63.
2
Конкретный закон, указывающий на те или иные обстоятельства, которые могут
явиться основанием для ликвидации юридического лица, не отменяет общего принципа, заложенного в п. 2 ст. 61 ГК РФ, оставляющего окончательное решение данного вопроса за судом, который не должен формально подходить к нему.
79
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
условие является обязательным при приобретении акций на фондовых рынках.
Возможно и безвозмездное отчуждение акций их владельцем – по
договору дарения, но с учетом установленных законом ограничений
на совершение таких сделок. Статья 575 ГК РФ запрещает заключение договоров дарения между коммерческими организациями. В связи с этим акционерное общество не может передать в дар другой коммерческой организации или принять от нее какое-либо имущество,
включая акции.
В тех случаях, когда сделка с акциями, совершаемая хозяйственным обществом (не эмитентом) на вторичном рынке ценных бумаг,
имеет признаки крупной или относится к сделкам с заинтересованностью, заключение ее должно проводиться с соблюдением требований
Закона об акционерных обществах о предварительном одобрении таких сделок надлежащим органом управления общества.
При совершении сделки с нарушением закона или иных правовых
актов она признается ничтожной и недействительна с момента ее заключения, если другие последствия не предусмотрены законом
(ст. 168 ГК РФ). В связи с этим договор дарения, например, заключенный между двумя коммерческими организациями, является ничтожным. Иные последствия предусмотрены для крупных сделок
и сделок с заинтересованностью, при совершении которых допущены нарушения установленных правил. Законом они отнесены к оспоримым и могут быть признаны недействительными лишь по решению суда.
Способом исполнения обязательства по сделке об отчуждении
акций является выдача продавцом передаточного распоряжения,
служащего основанием для внесения соответствующей записи в реестр акционеров, с момента совершения которой приобретатель акций становится их собственником (ст. 29 Закона о рынке ценных
бумаг).
Особо следует выделить сделки с акциями, совершаемые на фондовых биржах, где проводится регулярная организованная торговля
ценными бумагами. При совершении биржевых операций с акциями
происходит наиболее активное движение капиталов, перемещение их
из одних сфер экономики в другие с учетом конъюнктурных факторов, что влияет на положение дел в экономике в целом. Закон о рынке
ценных бумаг определяет организацию торговли ими как предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками этого
рынка.
80
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]