Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Применение акционерного законодательства
.pdf
Управление акционерным обществом
Особо следует выделить случаи признания недействительным решения общего собрания акционеров, выполнение которого могло
оказывать влияние на права и законные интересы третьих лиц. Чаще
всего это связано с признанием недействительным решения об избрании (назначении) генерального директора (директора) общества,
действующего от имени последнего без доверенности и успевающего
к моменту вынесения судом решения о незаконности его назначения
заключить не одну сделку с третьими лицами. Каким должно быть
отношение к сделкам (их действительности), совершенным от имени
общества лицом, оказавшимся впоследствии нелегитимным? Позиция Высшего Арбитражного Суда РФ относительно разрешения возникающих в этих случаях споров отражена в ряде принятых им документов. Суть ее сводится к следующему. В исках об оспаривании сделок, совершенных от имени общества его руководителем, решение об
избрании которого впоследствии признано судом недействительным,
для обоснования заявленного требования недостаточно лишь ссылки
на факт недействительности этого решения. Другие участники сделок
могли добросовестно считать, что имеют дело с лицом, законно представляющим общество. Игнорировать их интересы было бы неправильно. Поэтому для удовлетворения иска необходимы, как правило,
и доказательства того, что другая сторона знала или должна была
знать об обстоятельствах, свидетельствующих о недействительности
соответствующего решения.
Значительная роль в управлении акционерным обществом отводится совету директоров общества. К его компетенции отнесено общее руководство деятельностью общества (за исключением тех вопросов, решение которых входит в компетенцию общего собрания
акционеров), определение приоритетных направлений деятельности
общества, созыв и подготовка общих собраний акционеров, начиная
с определения повестки дня, даты его проведения, и т.д. Совет директоров может принимать решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных бумаг, им решаются вопросы создания филиалов и открытия представительств общества, об использовании резервного и других фондов, образуемых обществом, и ряд
других.
Роль совета директоров проявляется и в том, что решения по некоторым вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания акционеров, могут приниматься только с учетом рекомендаций совета,
например в отношении размера и порядка выплаты дивидендов, о
передаче полномочий единоличного исполнительного органа управ-
121
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
ляющей организации (управляющему), о размере вознаграждений и
компенсаций, выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества, и об оплате услуг аудитора. Перечень вопросов, входящих в компетенцию совета, определен ст. 65 Закона об акционерных обществах; он дополняется указаниями, содержащимися в ряде
других норм Закона.
Совет директоров избирается общим годовым собранием акционеров на срок до следующего годового собрания. Но это правило действует, если очередное годовое собрание будет проведено в сроки,
установленные п. 1 ст. 47 Закона, – не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. По истечении этого срока
(с 1 июля очередного года) полномочия совета директоров, не переизбранного в установленный срок, прекращаются, за исключением тех,
которые связаны с подготовкой, созывом и проведением такого собрания (п. 1 ст. 66 Закона). Решением общего собрания акционеров
полномочия членов совета могут быть прекращены досрочно; в этом
случае новый состав совета избирается внеочередным общим собранием акционеров.
Законом об акционерных обществах регламентирован порядок
проведения заседаний совета директоров и принятия им решений,
определены вопросы, решения по которым должны приниматься
квалифицированным большинством голосов либо единогласно всеми
членами совета (за исключением выбывших)
1
.
Решения совета директоров, принятые с нарушением законодательства, могут быть обжалованы в судебном порядке. В Законе указаны два случая, когда акционер вправе оспорить решение этого
органа: при отказе во включении предложенного акционером вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата
в список для голосования по выборам в совет директоров и ревизионную комиссию (п. 6 ст. 53), а также при отказе от созыва внеочередного общего собрания акционеров по требованию лиц, указанных в ст. 55. В постановлении Пленума ВАС РФ № 19 сказано, что
решение совета директоров либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть
оспорено в судебном порядке как в случае, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе, так и при отсутствии соответствующих указаний, если принятое решение не отвечает требованиям
1
О признании члена совета директоров выбывшим (порядке досрочного прекращения его полномочий) см. постановление Президиума ВАС РФ от 23 мая 2000 г.
№ 6066/99.
122
Управление акционерным обществом
Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и законные интересы акционера. Обращено внимание на то, что перечень оснований, по которым совет директоров вправе отклонить
предложения акционера к повестке дня общего собрания акционеров и списку кандидатов для избрания в совет, а также требование о
созыве внеочередного собрания, предусмотренный соответственно
ст. 53 и 55 Закона, является исчерпывающим. Отклонение этих
предложений и требований по иным мотивам не допускается.
123
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
Реорганизация и изменение типа акционерного общества
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ИЗМЕНИЕ ТИПА
АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
Реорганизация акционерного общества – нередкое явление в практике акционерного предпринимательства. Целью ее являются структурные преобразования в экономике, стремление к укрупнению капитала, иногда – необходимость разделения бизнеса; бывают и иные
цели, причем порой выходящие за рамки закона, например попытки
выведения активов реорганизуемого общества в новую структуру для
того, чтобы оно могло уйти от ответственности перед кредиторами.
Общие положения о реорганизации юридических лиц содержатся
в ст. 57–60 ГК РФ; специальная норма о реорганизации акционерных
обществ – в ст. 104 Кодекса. В Законе об акционерных обществах
этим вопросам посвящены ст. 15–20.
Нормы о реорганизации акционерных обществ условно можно
подразделить на три группы: а) относящиеся к организационной стороне этого процесса, начиная с подготовки и принятия соответствующего решения и завершая государственной регистрацией создаваемых в результате реорганизации юридических лиц и исключением
из государственного реестра тех, которые прекращают свою деятельность; б) устанавливающие гарантии и способы защиты прав и законных интересов кредиторов реорганизуемых обществ; в) предусматривающие гарантии прав акционеров.
Законодательно закреплены пять форм реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. В Законе об акционерных обществах отражены особенности
применения каждой из названных форм. Вместе с тем есть ряд положений и требований, которые должны выполняться во всех случаях.
Реорганизация проводится на основе решения общего собрания
акционеров, принимаемого квалифицированным большинством
3
в
/4 голосов; в голосовании по этому вопросу принимают участие
владельцы как обыкновенных, так и привилегированных акций. При
реорганизации обществ путем слияния или присоединения соответствующие решения принимаются каждым обществом, участвующим в
такой реорганизации. Между ними заключается договор о слиянии
или присоединении. Подготовка договора и других документов, выносимых на рассмотрение общего собрания акционеров, возлагается
на совет директоров. Закон определяет круг вопросов, по которым
должны быть приняты согласованные решения, в том числе порядок
124
Реорганизация и изменение типа акционерного общества
формирования органов управления создаваемых обществ, утверждение уставов обществ (в соответствующих случаях внесение в них изменений), условия конвертации акций реорганизуемых обществ и др.
Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ ст. 15 Закона
об акционерных обществах дополнена нормой, в соответствии с которой договором о слиянии (присоединении) обществ, а также решением о реорганизации общества в форме разделения, выделения, преобразования может быть предусмотрен особый порядок совершения
реорганизуемым обществом отдельных сделок или запрет на их совершение с момента принятия решения о реорганизации и до ее завершения. Нарушение введенного порядка или запрета может явиться
основанием для признания сделки недействительной по иску реорганизуемого общества или его акционера, являвшегося таковым на момент совершения сделки (п. 7ст. 15).
Любая реорганизация предполагает правопреемство вновь созданных юридических лиц по обязательствам реорганизованного. При
разделении и выделении обязательства реорганизуемого общества
распределяются между создаваемыми на его основе (или между оставшимся и выделяемым) в соответствии с разделительным балансом,
утверждаемым общим собранием акционеров. Каждое из вновь регистрируемых обществ является в этих случаях правопреемником по
обязательствам, закрепленным за ним в разделительном балансе.
Если реорганизация осуществляется в форме слияния или присоединения, вновь возникшее общество или то, к которому присоединилось другое, становится правопреемником по всем обязательствам
обществ, прекративших свою деятельность. Объем (состав) передаваемого имущества, а также прав и обязанностей реорганизуемых обществ определяется передаточными актами, которые, как и договор о
слиянии (присоединении), утверждаются общим собранием акционеров. При преобразовании акционерного общества в юридическое
лицо иной организационно-правовой формы (общество с ограниченной ответственностью, производственный кооператив или некоммерческое партнерство) новое юридическое лицо становится
правопреемником по всем обязательствам реорганизованного общества в полном объеме. В этом случае также составляется и утверждается передаточный акт.
Передаточный акт и разделительный баланс, отражающие данные
о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого общества
(включая оспариваемые), а также условия правопреемства в случае
изменения вида и состава имущества общества после даты, на которую они составлены, подлежат представлению (вместе с учредитель-
125
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
ными документами) в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Непредставление указанных документов либо отсутствие в них положений о правопреемстве влекут отказ в
государственной регистрации новых юридических лиц, а также изменений, вносимых в учредительные документы обществ, продолжающих действовать (п. 2 ст. 59 ГК РФ, п. 6 ст. 15 Закона об акционерных
обществах).
К наиболее существенным изменениям и дополнениям правил
проведения реорганизации акционерных обществ следует отнести
введение (Законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ) так называемой
смешанной формы реорганизации – проведение разделения или выделения обществ с одновременным слиянием (присоединением)
вновь возникших с другими акционерными обществами. Глава 2 Закона об акционерных обществах дополнена ст. 19
ветствующие нормы. До внесения указанных поправок смешанные
формы реорганизации не применялись
Согласно п. 4 и 5 ст. 19
1
Закона общее собрание акционеров об-
1
.
1
, содержащей соот-
щества, намеренного осуществить реорганизацию в смешанной
форме, принимает одновременно два решения: первое – о своей реорганизации в форме разделения (выделения); второе – о реорганизации общества, возникшего в результате разделения (выделения),
путем слияния его с другим обществом (обществами) или присоединения к другому. В соответствии с п. 6 той же статьи в решении
о разделении (выделении) общества может быть предусмотрено, что
оно вступает в силу только при условии, если обществами, с участием которых должен осуществляться следующий этап реорганизации
(слияние или присоединение), будут приняты необходимые для
1
Вопрос о возможности проведения реорганизации в смешанной форме долгое
время оставался дискуссионным. Некоторые сторонники применения таких форм считают допустимым осуществление реорганизации, приводящей не только к разукрупнению и затем вновь к укрупнению обществ (путем слияния с другими), но и к одновременной смене организационно-правовой формы юридического лица. Пленум ВАС РФ,
исходя из действовавших в период издания постановления № 19 норм, разъяснял, что
нормы Закона об акционерных обществах, определяющие порядок реорганизации обществ путем слияния, присоединения, разделения или выделения (ст. 16–19 Закона в
ред. 2001 г.), не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ
посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых
форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их
(выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационноправовой формы. Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ, сказано в постановлении, может осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение (выделение) – в целях образования двух или нескольких
новых акционерных обществ.
126
Реорганизация и изменение типа акционерного общества
этого решения о слиянии (присоединении). Таким образом, первое
из указанных решений может оказаться условным (вступать в силу
лишь при наступлении отлагательного условия), что для подобных
актов было не характерно.
Обращает на себя внимание еще одна норма. В п. 8 ст. 19
1
Закона
об акционерных обществах говорится: «Разделительный баланс, содержащий положения об определении общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения или выделения, правопреемником общества, реорганизуемого в форме разделения или
выделения, является передаточным актом, по которому права и обязанности общества, реорганизуемого в форме разделения или выделения, переходят к обществу, создаваемому путем реорганизации в
форме слияния, или к обществу, к которому осуществляется присоединение общества, создаваемого путем реорганизации в форме
разделения или выделения».
Норма явно неудачна как по содержанию, так и в юридико-
техническом отношении
1
. Круг лиц, с которыми связаны обязательственными отношениями общества, участвующие в сложной реорганизации на начальном этапе (проводящие разделение, выделение) и
подключающиеся к ней на стадии слияния (присоединения), различен. В этой связи могут возникнуть серьезные осложнения при решении вопросов правопреемства, особенно если сложится ситуация,
когда речь должна будет идти о солидарной ответственности всех
юридических лиц, участвующих в реорганизации (п. 4 ст. 60 ГК РФ).
Теоретически проведение реорганизации общества путем разделения (выделения) с последующим слиянием (присоединением)
возникших обществ с другими не исключено. Но главная проблема – в практической реализации этой модели. Необходима четкая
отработка всей сложной схемы проведения такой реорганизации,
где, как правило, важна поэтапность, с тем чтобы не допустить нарушения прав и законных интересов ни одного из ее участников,
обеспечить справедливое распределение активов реорганизуемых
обществ и исполнение обязательств перед кредиторами. Недостаточная определенность приведенных и некоторых других норм, касающихся осуществления смешанной реорганизации, дает основания говорить об отсутствии на сегодняшний момент эффективного
механизма регулирования этого процесса.
1
К сожалению, это не единственная норма данного Закона, по которой может
быть высказано такое замечание.
127
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
Гарантиям прав кредиторов юридического лица при его реорганизации посвящена ст. 60 ГК РФ. До конца 2008 г. действовала норма,
возлагавшая на учредителей (участников) юридического лица или
орган, принявший решение о его реорганизации, обязанность письменно уведомлять об этом каждого кредитора. Закон об акционерных
обществах устанавливал срок направления таких уведомлений –
не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации. Законом от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ на общества дополнительно была
возложена обязанность размещать информацию о реорганизации в
печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц. Кредиторы вправе были
потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения
обязательств в течение 30 дней с даты направления им уведомлений
или опубликования сообщений о его реорганизации (ч. 2 п. 1 ст. 60
ГК РФ; ст. 15 Закона об акционерных обществах). Иных ограничений
(кроме срока) для заявления таких требований в период действия указанных норм не предусматривалось.
Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 315-ФЗ в ст. 60 ГК
РФ и ст. 15 Закона об акционерных обществах внесены дополнения и
изменения. Исключено требование о направлении уведомлений о
реорганизации общества его кредиторам. Информация о предстоящей реорганизации ограничивается теперь направлением уведомления органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, и публикацией соответствующих данных в средствах массовой информации. Уведомление должно быть направлено в течение
трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации.
В случае участия в ней двух и более лиц уведомление направляется
юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о ее проведении. На основе уведомления в единый государственный реестр юридических лиц вносится запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации.
После внесения в государственный реестр такой записи юридическое лицо обязано дважды с периодичностью в один месяц помещать
в средствах массовой информации уведомление о своей реорганизации с указанием сведений о каждом юридическом лице, участвующем
в ней и создаваемом в результате ее проведения, форме реорганизации, порядке и условиях заявления кредиторами своих требований и
др. Дополнительный перечень сведений, которые должны содержаться в уведомлении, размещаемом реорганизуемым акционерным обществом, приведен в ст. 15 Закона об акционерных обществах (п. 6
1
).
128
Реорганизация и изменение типа акционерного общества
В уведомлении нужно указать: место нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица; дополнительные адреса, по которым кредиторами могут быть заявлены требования; способы связи с реорганизуемым обществом (номера телефонов,
факсов и т.д.).
Новыми в законодательстве о реорганизации акционерных обществ являются нормы, предусматривающие использование института обеспечения исполнения обязательств во взаимоотношениях реорганизуемого общества с его кредиторами, – при проведении реорганизации путем слияния, присоединения или преобразования (на
этом еще остановимся). В соответствующих случаях в информации о
реорганизации должны указываться сведения о лицах, намеренных
предоставить такое обеспечение, и об условиях его предоставления.
В качестве дополнительных могут приводиться данные о кредитных рейтингах обществ, участвующих в реорганизации, и об их изменении за три последних завершенных финансовых года или за каждый завершенный финансовый год, если общество осуществляет
свою деятельность менее трех лет. Это дает кредиторам возможность
правильнее оценить экономическое положение реорганизуемого общества и принять более взвешенные решения о мерах по защите своих интересов. Вместе с тем изменение правил информирования кредиторов ставит их перед необходимостью пристально следить за информацией о реорганизации акционерных обществ, размещаемой в
соответствующих печатных изданиях.
Внесены изменения и относительно требований, которые могут
заявлять кредиторы реорганизуемых обществ.
В п. 2 ст. 60 ГК РФ (в ред. Закона от 30 декабря 2008 г. № 315-ФЗ)
предусмотрено: «Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации
юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения – прекращения обязательства и возмещения
связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных
законом». А следом за этим – исключение для кредиторов открытых
акционерных обществ, проводящих реорганизацию в форме слияния,
присоединения или преобразования (п. 3 ст. 60 Кодекса). Они вправе
потребовать от реорганизуемого общества досрочного исполнения
или прекращения обязательств и возмещения убытков лишь в судебном порядке, причем в случае, если обществом, его участниками или
третьими лицами не предоставлено достаточное обеспечение соответствующих обязательств.
129
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
Указанные в этом пункте требования могут быть предъявлены
кредиторами не позднее 30 дней с даты последнего опубликования
уведомления о реорганизации общества. Заявленные кредиторами
требования не приостанавливают действий, связанных с реорганизацией.
Здесь нужно обратить внимание на несколько моментов.
По новым правилам вопрос о досрочном исполнении или прекращении обязательств и возмещении убытков в связи с реорганизацией общества в любом случае может ставиться только в отношении
тех обязательств, права требования по которым возникли до появления публикации о реорганизации общества. При установлении обязательственных отношений после обнародования соответствующей информации кредитор имеет возможность реально оценить обстановку
(в том числе влияние реорганизации на исполнение обязательств), а
потому не вправе в последующем ссылаться на проведение реорганизации как на обстоятельство, являющееся основанием для пересмотра
или изменения условий исполнения обязательств. Это первое.
Второе. Закон дифференцирует меры по защите интересов кредиторов при реорганизации акционерных обществ в зависимости от
формы, в которой она осуществляется. Более жесткие условия предусмотрены для случаев проведения ее путем слияния, присоединения
или преобразования обществ. Правопреемником при такой реорганизации выступает лишь одно юридическое лицо – возникающее в результате слияния (присоединения) или преобразования, которое получает от реорганизуемого общества не только все его обязательства,
но и все активы. Экономически оно располагает теми же возможностями, которые имели (суммарно) реорганизованные общества. Поэтому в указанных случаях кредиторы, как правило, не могут требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств. В качестве основного средства защиты их интересов закон предусматривает,
как было отмечено, предоставление необходимого обеспечения исполнения обязательств реорганизуемого юридического лица в порядке, предусмотренном Кодексом. Имеются в виду способы обеспечения, перечисленные в гл. 23 ГК РФ: залог, поручительство, банковская гарантия. Обеспечение может быть предоставлено самим
обществом, его участниками либо третьими лицами. При обеспечении исполнения залогом кредитор не вправе требовать дополнительного обеспечения (п. 5 ст. 60 ГК РФ).
Основываясь на этих правилах, кредитор может требовать через
суд досрочного исполнения или прекращения обязательств реорганизуемого юридического лица при наличии доказательств недостаточ-
130
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]