Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Применение акционерного законодательства
.pdf
Учреждение акционерного общества
процедур. В соответствии с п. 2 ст. 61 ГК РФ принудительная ликвидация юридического лица (а здесь речь идет именно о такой ликвидации) допустима по решению суда и при наличии достаточных для
этого оснований. В рассматриваемой ситуации основанием для вынесения такого решения может быть заключение договора о создании
общества с грубыми нарушениями законодательства, при которых
ему должно было быть отказано в государственной регистрации в качестве юридического лица (но по каким-то причинам это не было
сделано) и которые исключают возможность его деятельности в соответствующем статусе. Вот один из примеров.
В период активной приватизации государственных предприятий
представителем федерального органа по управлению государственным имуществом (из состава его руководства) был подписан договор
с иностранным гражданином о создании закрытого акционерного
общества, в уставный капитал которого передавались активы крупного государственного золотодобывающего предприятия. Данный
договор стороны заключили с грубым нарушением законодательства,
запрещавшего участие иностранных граждан в приватизации объектов государственной собственности, а также выведение активов подлежащих приватизации предприятий (золотодобывающее предприятие было внесено в перечень объектов, подлежавших приватизации)
в частные коммерческие структуры. При государственной регистрации закрытого акционерного общества указанные обстоятельства
должны были стать основанием для отказа в ее проведении. Этого,
однако, не произошло. Нарушения законодательства выявила через
некоторое время прокуратура, предъявившая иск о признании недействительным договора о создании закрытого общества, а также других
актов, связанных с его учреждением. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, рассматривавший дело в порядке надзора, признал
указанный договор ничтожным из-за допущенных при его заключении грубых нарушений законодательства, а проведенную на его основе государственную регистрацию общества и устав общества, содержавший противоречащие закону условия, – недействительными
Признание указанных актов недействительными явилось основанием
для принятия решения о ликвидации общества.
Есть случаи, когда нарушения требований законодательства, допущенные при заключении договора о создании общества, не носят
характера грубых и неустранимых (не препятствуют осуществлению
1
.
1
Подробнее обстоятельства этого дела изложены автором в кн. «Комментарии су-
дебно-арбитражной практики» (Вып. 4. М.: Юридическая литература, 1997. С. 84).
31
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
обществом деятельности в рамках закона) и потому не должны являться основанием для его ликвидации. В Обзоре практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций), Высший Арбитражный Суд РФ, приводя конкретный пример, определил вместе с тем общий подход к вынесению
решений по таким делам: судом должна быть дана оценка всем обстоятельствам рассматриваемого спора, в том числе насколько допущенное нарушение препятствует продолжению деятельности общества и какие последствия может повлечь его ликвидация
1
.
При ликвидации общества, в том числе в связи с недействительностью договора о его создании, акционеры (включая бывших учредителей) могут рассчитывать на получение ликвидационной доли, выплачиваемой в порядке, предусмотренном законодательством
2
.
1
См. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. № 50,
п. 3.
2
В тех случаях, когда выявляются факты внесения учредителями в уставный капитал общества не принадлежащих им объектов (а это бывает в основном с объектами
государственной собственности), собственник имущества вправе предъявить иск об
изъятии его из чужого незаконного владения.
32
Устав акционерного общества
Устав акционерного общества
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
УСТАВ
АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
Устав является основным (учредительным) документом общества.
Им определяется правовой статус общества, его необходимые характеристики, регулируются – в рамках Закона – вопросы деятельности
общества, в том числе относящиеся к управлению им. Закон об акционерных обществах во многих статьях содержит отсылки к уставу
как источнику альтернативного регулирования. На основе принятого
в установленном Законом порядке устава осуществляется государственная регистрация общества. Требования устава обязательны для
исполнения всеми органами общества и его участниками.
Перечень сведений, которые должны содержаться в уставе, определен ст. 11 Закона. К ним относятся: полное и сокращенное фирменные наименования общества; место его нахождения; тип общества – открытое или закрытое; количество, номинальная стоимость,
категории (обыкновенные и привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров,
владеющих ими; размер уставного капитала общества; структура и
компетенция его органов управления, порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров,
в том числе перечень вопросов, решения по которым принимаются
квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества. Это перечень основных условий. Законом от 7 августа 2001 г. в ст. 11 внесено дополнение,
предусматривающее, что устав должен содержать также сведения об
использовании в отношении общества специального права на участие
Российской Федерации, субъекта Федерации или муниципального
образования в управлении обществом («золотая акция»), если имеется
необходимое решение на этот счет.
В устав могут вноситься иные положения, предусмотренные Законом и другими федеральными законодательными актами. Дополнительные сведения подлежат внесению, например, в уставы банков и
иных специализированных организаций, действующих в форме акционерных обществ. От того, насколько активно общество использует
этот правовой документ, зависит реализация им возможности учитывать специфику своей деятельности в регулировании актуальных для
общества вопросов. Трактовка содержащихся в уставах положений в
33
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
немалой степени предопределяет подход к разрешению конкретных
споров с участием акционерных обществ.
В Законе об акционерных обществах насчитывается более 20 норм,
содержащих отсылки к уставу. Они различны по формулировкам и степени обязательности.
Первую группу составляют нормы, указывающие на вопросы,
подлежащие обязательному урегулированию в уставе. Например, определение размера резервного фонда, создаваемого в обществе в соответствии с п. 1 ст. 35 Закона, и размеров отчислений в этот фонд; установление количественного состава и порядка избрания совета директоров (подп. 4 п. 1 ст. 48, п. 1 ст. 66). Иногда в нормах Закона
указываются параметры, в пределах которых должна осуществляться
конкретная регламентация в уставе. Так, размер резервного фонда
определяется уставом, но согласно Закону не может составлять менее
5 % уставного капитала общества. Или: годовое собрание проводится
в сроки, определенные уставом, но не ранее чем через два месяца и не
позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года
(п. 1 ст. 47). Эти нормы можно назвать относительно-императивными,
и если уставом размер резервного фонда, скажем, будет определен
ниже уровня, предусмотренного Законом, применению подлежит
норма Закона, а устав должен быть приведен в соответствие с ней.
Есть и так называемые условно-обязательные нормы. В п. 2 ст. 32
Закона говорится: если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух или более типов, по каждому из которых определен размер дивиденда, в нем должна быть установлена очередность
их выплаты.
Когда в обществе наряду с единоличным исполнительным органом создается коллегиальный исполнительный орган, в уставе необходимо в соответствии со ст. 69 Закона определить компетенцию последнего.
Отсутствие в уставе какого-либо из обязательных условий может
служить основанием для отказа в государственной регистрации общества с предложением привести устав в соответствие с Законом.
К следующей группе относятся нормы разрешительно-рекоменда-
тельного характера. В уставе могут предусматриваться условия об объявленных акциях (ст. 27); о возможности уменьшения уставного капитала путем приобретения обществом и погашения части размещенных акций (ст. 29); о конвертации привилегированных акций в
обыкновенные или привилегированные акции иных типов (п. 3
ст. 32); об отнесении привилегированных акций к кумулятивным, по
которым невыплаченный дивиденд накапливается и выплачивается
34
Устав акционерного общества
не позднее определенного уставом срока (п. 2 ст. 32). Отсутствие в
уставе какого-либо из перечисленных в Законе условий лишает общество права совершать определенные действия, например размещать
дополнительные акции, если устав не содержит указаний об объявленных акциях, или уменьшать уставный капитал общества путем
приобретения и погашения размещенных обществом акций, когда
такое право не зафиксировано уставом.
Законом от 7 августа 2001 г. были повышены требования к содержанию некоторых положений устава, несоблюдение которых
рассматривается как отсутствие соответствующего условия. Так,
в п. 2 ст. 32 Закона об акционерных обществах, предусматривающем
возможность включать в устав условия о кумулятивных акциях, говорится, что если там же не будет указан срок выплаты накапливаемых дивидендов, то привилегированные акции кумулятивными не
являются.
В устав могут вноситься – в случаях, предусмотренных Законом, –
положения ограничительно-запретительного характера. В соответствии со ст. 11 уставом может быть введено ограничение количества
акций, принадлежащих одному лицу, а также максимального числа
голосов, предоставляемых одному акционеру. Допускается ограничение уставом общества (и правовыми актами Российской Федерации)
возможности проведения открытыми обществами закрытой подписки на акции (п. 2 ст. 39) и др.
В небольших по числу акционеров обществах (менее 50 участников) в устав могут вноситься условия о том, что функции совета директоров исполняет общее собрание акционеров, а также указания об
определенном лице или органе общества, к компетенции которого
отнесены созыв общего собрания акционеров и формирование его
повестки дня.
Нормы Закона, касающиеся таких условий, чаще всего содержат
формулировку: «в уставе (уставом) могут быть предусмотрены (установлены)», и далее излагается суть вопроса. Нередко используется
формула: «если уставом предусмотрено» и т.д. Она также относится к
разрешительным. Решение о включении в устав вопросов данной
группы принимается по усмотрению общества, исходя из конкретных
обстоятельств. Но иногда включение одного условия создает необходимость урегулировать в уставе дополнительные вопросы. Так, при
внесении в устав указаний о возможности конвертации привилегированных акций общество должно определить порядок конвертации,
категорию (тип) акций, в которые они конвертируются, и другие связанные с этим условия (п. 3 ст. 32 Закона).
35
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
Еще одну группу составляют диспозитивные нормы, устанавливающие определенное правило и вместе с тем допускающие иное
урегулирование в уставе. Многие из них затрагивают весьма важные
вопросы. Например, ст. 34 Закона об акционерных обществах (в ред.
Закона от 7 августа 2001 г.) устанавливает, что акция, принадлежащая
учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее
полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. На
основании ст. 48 Закона уставом общества может быть предусмотрено
отнесение к компетенции совета директоров принятия решений об
увеличении уставного капитала общества путем выпуска дополнительных акций, о формировании исполнительного органа и досрочном прекращении его полномочий, т.е. вопросов, которые в соответствии с указанной статьей входят в компетенцию общего собрания
акционеров. Допускается, таким образом, частичное перераспределение полномочий. Некоторые диспозитивные нормы касаются более
частных вопросов, имеющих тем не менее существенное значение для
управления обществом, организации его деятельности.
Есть особенности в применении отдельных диспозитивных (отно-
сительно-диспозитивных) норм. Статьи Закона, регламентирующие
деятельность коллегиальных органов управления общества, определяют число голосов, необходимое для принятия ими решений. Оно
может быть простым или квалифицированным. Пункт 3 ст. 11 Закона
допускает в то же время включение в устав общества перечня вопросов, решение по которым принимается органами управления общества единогласно. Со ссылкой на это положение в устав одного из крупных акционерных обществ, в котором формирование исполнительных органов осуществлялось советом директоров, было включено
условие, предусматривающее, что досрочное прекращение полномочий генерального директора может осуществляться лишь на основе
единогласного решения совета директоров. Генеральный директор
общества входил в состав совета, а поэтому возможность принятия
такого решения полностью зависела от него самого. Данное положение устава вступало в противоречие с императивной нормой п. 4 ст. 69
Закона, где сказано, что орган, к компетенции которого отнесено образование исполнительного органа общества, вправе в любое время
принять решение о досрочном прекращении его полномочий. Создавалась ситуация, в которой возможность осуществления этого права
сводилась на нет – ставилась в зависимость от воли одного, притом
заинтересованного, лица. Решением Арбитражного суда г. Москвы
указанное положение устава было признано недействительным, поскольку противоречило императивной норме законодательства.
36
Устав акционерного общества
Законом от 7 августа 2001 г. наряду с расширением возможностей
обществ по регулированию своей деятельности уставом было внесено несколько изменений иного характера. Из п. 1 ст. 32 Закона об
акционерных обществах, предусматривающего, что акционеры –
владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, и допускавшего прежде возможность
установления другого порядка в ином федеральном законе или
в уставе общества, исключена ссылка на устав. Из этой же статьи
исключен п. 5, дававший возможность предусматривать в уставе
наделение правом голоса владельцев привилегированных акций,
подлежавших впоследствии конвертированию в обыкновенные, до
проведения такой конвертации. Сейчас изъятия из общих правил
допускаются в указанных случаях только путем принятия соответствующих федеральных законов.
Нет необходимости указывать в уставе все виды деятельности
общества, которыми оно может заниматься, поскольку хозяйственные общества пользуются общей правоспособностью (ст. 49
ГК РФ)
1
.
Вместе с тем учредители общества (а после государственной регистрации само общество) могут ограничить направления его деятельности, оговорив это в уставе. Если такое ограничение предусмотрено,
сделка, совершенная обществом в противоречии с целями, определенно ограниченными в его учредительных документах, может быть
признана недействительной в соответствии со ст. 173 ГК РФ. В постановлении пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 обращено внимание на то, что ограничение правоспособности коммерческой организации ее уставом может быть признано при условии,
если соответствующее положение четко сформулировано – приведен
1
Между тем основные цели и общую направленность неплохо было бы отражать в
учредительных документах коммерческих организаций, что пока предусмотрено
только для обществ, действующих в банковской, страховой и инвестиционной сферах, а также создаваемых при приватизации государственных и муниципальных унитарных предприятий. Сведéние цели их деятельности только к получению прибыли,
что характерно было для актов, принимавшихся в 90-е гг., неоправданно; скорее
всего это была дань модным веяниям того времени. Приходилось уже отмечать, что
в дореволюционном российском праве достижению общественно полезных целей в
результате деятельности акционерных обществ придавалось большое значение: нередко с учетом этого выдавались разрешения на их создание, а сами общества пользовались теми или иными льготами. И.Т. Тарасов по этому поводу писал: «…нельзя не
признать вполне произвольным воззрение… (назван автор. – Г.Ш.), который утвер-
ждает, что целью акционерного предприятия может быть только прибыток – материальная выгода акционеров, а не какая-нибудь общественная польза…» (Тарасов И.Т.
Указ. соч. С. 146–147, 165–166).
37
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
исчерпывающий (закрытый) перечень видов деятельности, которыми
она может заниматься (п. 18).
Не вносятся в устав сведения об участниках общества. Они должны содержаться в реестре акционеров, который обязано вести каждое
общество.
Предусмотренные Законом об акционерных обществах требования к уставу обязательны и при создании общества одного акционера
(за исключением тех, которые неприемлемы в силу особенностей такого общества). Решение об утверждении устава общества выносится
в этом случае единолично лицом, создающим его, как и прочие решения, принятие которых в обычных обществах осуществляется общим
собранием акционеров.
Специальным законодательством, регулирующим особенности
создания отдельных групп акционерных обществ (помимо обществ,
учреждаемых на базе приватизируемых предприятий), предусматриваются дополнительные условия, подлежащие отражению в уставе.
Устав акционерного инвестиционного фонда, например, в дополнение к положениям, указанным в Законе об акционерных обществах,
должен содержать положение о том, что исключительным предметом
деятельности данного фонда является инвестирование в имущество,
определенное в соответствии с Законом об инвестиционных фондах и
указанное в его инвестиционной декларации (ст. 6 Закона об инвестиционных фондах). Инвестиционная декларация утверждается общим собранием акционеров (если уставом ее утверждение не отнесено к компетенции совета директоров) и должна содержать: описание
целей инвестиционной политики фонда; перечень объектов инвестирования; описание рисков, связанных с инвестированием в указанные объекты; требования к структуре активов фонда (ст. 35 названного Закона). Инвестиционная декларация подлежит представлению
в ФСФР.
Статья 103 ГК РФ относит изменение устава к исключительной
компетенции общего собрания акционеров. Статья 12 Закона об акционерных обществах предусматривает ряд изъятий из этого правила.
В значительной мере они оправданны, поскольку касаются случаев,
когда изменение основывается на ранее принятом решении общего
собрания акционеров или иного полномочного органа, затрагивающем вопрос, требующий корректировки устава. Но расхождение Закона с ГК РФ в этой части очевидно. Его можно устранить путем внесения дополнения в указанную норму Кодекса и придания ей не столь
категоричного характера.
38
Устав акционерного общества
Устав общества является документом, имеющим не только нормативно-регулирующее, но и информационное значение, в том числе
для лиц, вступающих с обществом в партнерские отношения. Поэтому он должен быть доступным для ознакомления с ним. Закон об акционерных обществах предусматривает право любого заинтересованного лица знакомиться с уставом общества и обязанность последнего
предоставлять такую возможность в разумные сроки. Вправе знакомиться с уставом и аудиторы общества. Акционеры могут не только
знакомиться с ним, но и получать копию действующего устава с оплатой обществу затрат на ее изготовление (п. 4 ст. 11 Закона).
39
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
Уставный капитал общества
Г.С. Шапкина. Применение акционерного законодательства
УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ ОБЩЕСТВА
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
Понятие «уставный капитал» в известной мере носит условный характер, – это денежное выражение стоимости имущества, которое
должно иметь создаваемое общество безотносительно к объектам,
входящим в его состав, и ниже уровня которого не должна снижаться
стоимость его чистых активов
вых двух лет после создания общества). При размещении акций среди
учредителей общество получает от них денежные средства и иные материальные ценности, из которых формируется его собственность
(ст. 66 ГК РФ). Полученным имуществом оно может самостоятельно
распоряжаться, в том числе менять его состав (продавать одни объекты, приобретать новые и т.д.), но не вправе допускать снижение его
общей стоимости ниже зафиксированного в уставе размера.
В Законе уставный капитал характеризуется как минимальный
размер имущества, гарантирующий интересы кредиторов общества.
Этим, однако, не исчерпывается его значение. Формирование уставного капитала создает первичную экономическую базу, необходимую
для участия общества в предпринимательской деятельности. От его
размеров, реального наполнения во многом зависят – особенно на
первом этапе деятельности общества – масштабы и результативность
последней (при условии, разумеется, эффективного управления обществом), в том числе способность отвечать перед кредиторами.
Характерная черта акционерного общества как организационноправовой формы юридического лица – наличие в его правовой конструкции неразрывной связи между такими категориями, как уставный капитал общества, акции, их номинальная стоимость и количество размещенных акций.
Согласно Закону размер уставного капитала общества определяется совокупной номинальной стоимостью акций, приобретенных акционерами. Каждая акция соответствует одной доле, на которые делится этот капитал. При создании общества номинальная стоимость
акций, устанавливаемая учредителями, является критерием, определяющим сумму вклада, подлежащего внесению каждым из них, исхо-
1
Под стоимостью чистых активов понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов.
См. Порядок оценки чистых активов акционерных обществ, утв. приказом Министерства финансов РФ и ФКЦБ России от 29 января 2003 г. № 10н/03-6/пз.
40
1
(во всяком случае по истечении пер-
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]