Расторжение и изменение гражданско-правового договора. Монография

§ 1. Общие требования к осуществлению расторжения и изменения договора

иных примирительных процедур, и, поскольку сотрудничество контрагентов должно являться основой, нормой деловой практики, поведение сторон договора подлежит оценке на предмет сотрудничества при разрешении возникших споров1. Так, как указывал Г.Ф. Шершеневич, «цель мировой сделки состоит в том, чтобы ценой обоюдных жертв устранить или предупредить споры, процессы, памятуя, что худой мир лучше доброй ссоры»2.

Анализируя концепцию Ф. Фукуямы о доверии как о факторе развития экономики, Т.А. Явкина указывает на вывод последнего о том, что возвращение к добрососедским формам сотрудничества с опорой на этику сотрудничества в бизнесе, где важнейшую роль должно играть именно доверие, сегодня весьма необходимо для всего мирового экономического сообщества3.

Где нет доверия между партнерами, усилена разработка условий договора о системе мер ответственности за нарушение договора, средств защиты, условий о расторжении и изменении договора. Между тем доверие к партнеру является основой предпринимательства, взаимовыгодного сотрудничества сторон, потеря доверия является причиной утраты сформированной положительной деловой репутации субъектом оборота. Основа доверия — это надежный, порядочный, профессиональный партнер со сложившейся деловой репутацией честного и надежного предпринимателя4.

Не потерявшим актуальности и в современном обороте, был выражен в российской традиции «этический кодекс» в сфере предпринимательства купцом А. Фоминым в 1780-х гг.: «Следует купцу быть

1Хотя в юридической литературе высказывается мнение, что «партнеры лишают себя возможности урегулировать конфликт мирным путем, как только нанимают адвокатов и снимают с себя ответственность за самостоятельное разрешение проблемы... В ходе третейского суда, как и в ходе судебного процесса, постороннее лицо выслушивает показания, оценивает их в соответствии с действующим прецедентным правом и законами, определяет правоту участников и выносит решение... одному партнеру приходится доказывать, что остальные партнеры должны проиграть. Отношения редко выдерживают такое» (Гэйдж Д. Партнерское соглашение. Как построить совместный бизнес на надежной основе / пер. с англ. М., 2012. С. 25, 26).

2Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. Т. 2. § 47. Классика российской цивилистики // library.brstu.ru

3См.: Явкина Т.А. Доверие как фактор развития экономики в концепции Ф. Фукуямы / Т.А. Явкина // Научные исследования: от теории к практике: материалы VIII Международной­ научно-практической конференции (Чебоксары, 7 июня 2016 г.): в 2 т. Т. 2. Чебоксары, 2016. № 2 (8). С. 69–70.

4Согласно ст. 2 АПК РФ содействие становлению и развитию партнерских деловых отношений, формированию обычаев и этики делового оборота является одной из задач судопроизводства в арбитражных судах.

41

Глава I. Общие требования и порядок расторжения и изменения договора

трудолюбиву, ласкову, обходительну, учтиву, честну, скромну, умеющу говорить красно и порядочно и словом вкрадывающемуся, так сказать, в людей. Надобно, чтоб бодрость и предприимчивость были ево удел; осторожность и быстрота мыслей — ево счастие, а довольная опытность и осмотрительность — ево подпора. Весьма противоестественно купцу быть лениву или тратить время в излишних забавах. Но при том всем купец за самое главное правило почитать должен честность и непоколебимое держание своего слова»1.

§ 2. Расторжение и изменение гражданско-правового договора

по соглашению сторон, вопросы заключения мирового соглашения при расторжении

иизменении гражданско-правового договора

всудебном порядке

Общие вопросы расторжения или изменения договора по соглашению сторон, правовая квалификация соглашения. Согласно ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором.

Как справедливо указывается в юридической литературе, соглашение сторон наиболее приемлемый и безболезненный способ изменения и прекращения договора, который менее всего требует правового регулирования вследствие своей бесконфликтности2.

Следует отметить, что возможность расторжения и изменения договора по соглашению сторон предусмотрена в п. 1 ст. 450 «Основания изменения и расторжения договора» ГК РФ, вместе с тем в Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации говорится о способах изменения и расторжения договора,

втом числе по соглашению сторон (подп. 9.1 п. 9 разд. V). Представляется, что применительно к расторжению и изменению договора следует говорить о соглашении сторон как о способе, порядке расторжения и изменения договора, то есть определенной процедуре, совокупности и порядке осуществления действий, используемых сторонами для расторжения или изменения договора без обращения в суд,

вто время как основание следует рассматривать как причину, доста-

1Фомин А. Письмо к приятелю с приложением описания о купеческом звании вообще и о принадлежащих купцам навыках // Новые ежемесячные сочинения. Ч. XXIV. СПб., 1788. С. 18.

2Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации: в 2 т. / под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М., 2011. Т. 1. С. 406.

42

§ 2. Расторжение и изменение договора по соглашению сторон

точный повод, обосновывающие возможность расторжения или изменения договора. При этом ст. 450 ГК РФ указания на конкретные основания для расторжения или изменения договора по соглашению сторон не содержит.

Вопросы реализации принципа свободы договора при расторжении и изменении договора были рассмотрены выше, тем не менее следует еще раз подчеркнуть, что «наделение сторон правом по собственной воле не только заключать договор, но и определять его дальнейшую судьбу, в том числе по соглашению между собой решать вопросы, связанные с его расторжением или изменением отдельных условий договора, является одним из выражений принципа свободы договора» (подп. 1.2 п. 1 раздела IX Концепции совершенствования общих положений обязательственного права России)1.

Полагаем, именно на стадии расторжения или изменения договора по соглашению сторон принцип свободы договора находит максимальное отражение, поскольку стороны могут своим соглашением расторгнуть или изменить договор даже тогда, когда основание

исудебный порядок для расторжения и изменения договора предусмотрены императивной нормой закона в случае расторжения или изменения договора по требованию одной из сторон.

Свобода сторон договора при заключении сторонами соглашения о расторжении или изменении договора проявляется и в том, что, например, включение в договор аренды условия, согласно которому арендная плата может быть изменена по соглашению сторон не чаще одного раза в год в связи с теми или иными обстоятельствами (ростом инфляции и др.), не является принятием сторонами сделки на себя обязательств по заключению в будущем соглашения об изменении договора в этой части. В данном положении лишь устанавливается возможность изменения арендной платы по соглашению сторон, а не по требованию одного из контрагентов в судебном порядке2.

ВАС РФ была высказана позиция о том, что стороны могут предусмотреть возможность расторжения договора по соглашению сторон

ив случае существенного нарушения договора одним из контрагентов: ГК РФ не содержит запрета на включение в договор купли-про- дажи, заключенный с отсрочкой платежа, условия о расторжении

1Проект рекомендован к опубликованию в целях обсуждения Советом по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте РФ (протокол от 26 января 2009 г. № 66).

2Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13 апреля 2010 г. № 1074/10 по делу № А40-90259/08-28-767, постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 7 марта 2013 г. по делу № А46-12436/2012).

43

Глава I. Общие требования и порядок расторжения и изменения договора

этого договора по соглашению сторон в случае неуплаты покупателем цены, что является существенным нарушением со стороны последнего. Соответственно, стороны договора с отсрочкой платежа вправе включить в договор условие о расторжении этого договора по соглашению сторон в случае неуплаты покупателем цены в установленный договором срок1. Однако в данном случае необходимо учитывать, что, заключая подобное соглашение, сторона договора, имеющая право на расторжение договора в связи с существенным нарушением договора контрагентом, принимает на себя риск невозможности взыскания убытков на основании п. 5 ст. 453 ГК РФ, если только в соглашении стороны не отразили регулирование указанного вопроса.

Из общего правила о возможности изменения и расторжения договора по соглашению сторон ГК РФ, другими законами (не правовыми актами. — Е.П.) или договором могут быть установлены соответствующие изъятия, ограничивающие принцип свободы договора.

Поскольку последствия заключения соглашения о расторжении или изменении договора могут затронуть права и интересы третьих лиц, ограничения должны в первую очередь устанавливаться именно в целях защиты их прав. Так, например, согласно п. 2 ст. 430 ГК РФ после выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору, заключенному в его пользу, по общему правилу стороны лишаются возможности расторгать или изменять договор без согласия этого лица.

Условия договора, заключенного по результатам торгов в случае, когда заключение последнего допускается только путем проведения торгов, могут быть изменены сторонами, если это изменение не влияет на условия договора, имевшие существенное значение для определения цены на торгах, а также в иных случаях, установленных законом (п. 8 ст. 448 ГК РФ).

Так, суд кассационной инстанции оставил в силе судебные акты нижестоящих инстанций о признании дополнительного соглашения об изменении существенных условий договора аренды недействительным, поскольку было установлено, что фактически государственное имущество было передано в пользование ответчику на ус­ ловиях, которые не были предметом торгов, то есть с нарушением ст. 17.1 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Заключение дополнительного соглашения без соблюдения предусмотренной нормами Закона «О защите конкурен-

44

§ 2. Расторжение и изменение договора по соглашению сторон

ции» процедуры аукциона создало дискриминационные условия для заведомо неограниченного числа других хозяйствующих субъектов, поставив их в неравное положение по сравнению с ответчиком, которому фактически предоставлен доступ к информации об условиях нового предложения арендовать объект недвижимости по ранее не заявленной истцом арендной плате в качестве лота на аукционе1.

ГК РФ устанавливает и иные ограничения в части заключения соглашения о расторжении и изменении договора. Так, например, по общему правилу размер арендной платы может быть изменен по соглашению сторон не чаще одного раза в год (п. 3 ст. 614).

Ограничения в части возможности изменения и расторжения договора по соглашению сторон могут определяться и договором (п. 1 ст. 450 ГК РФ). В связи с этим следует упомянуть о данном указанной норме толковании КС РФ: предоставляя сторонам возможность в договорном порядке самостоятельно определить основания, при которых возможны изменение или расторжение договора, кроме как по их взаимному соглашению, сама по себе оспариваемая норма (норма п. 1 ст. 450 ГК РФ. — Е.П.) направлена на реализацию гра- жданско-правового принципа свободы договора2.

Вместе с тем с подобным толкованием согласиться трудно. Так, судебная практика выработала подход, выраженный следующим образом: гражданским законодательством предусмотрено правило, что изменение или расторжение договора возможны как по соглашению сторон, так и в одностороннем порядке (п. 1 ст. 450 ГК РФ). Одностороннее расторжение договора допускается только по решению суда или когда гражданским законодательством прямо предусмотрено право стороны на совершение указанного действия (п. 2, 3 ст. 450 ГК РФ — в прежней редакции ст. 450 ГК РФ. — Е.П.)3.

Правомерность установления в договоре ограничений на его изменение или расторжение не вызывает сомнения, поскольку в п. 1 ст. 450 ГК РФ прямо указывается на право контрагентов предусмотреть в договоре иное, чем возможность изменения и расторжения договора по соглашению сторон. Так, например, стороны могут ого-

1Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 6 июня 2012 г. по делу № А43-16441/2011.

2Определение КС РФ от 24 мая 2005 г. № 170-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы свободного профсоюза работников МП ‟Медавтотранс” на нарушение конституционных прав и свобод пунктом 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации».

3Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 29 сентября 2006 г. по делу № А54-1848/2006-С3.

45

Глава I. Общие требования и порядок расторжения и изменения договора

ворить ограничение возможности заключения соглашения об изменении или расторжении договора временными рамками, указав, что договор может быть расторгнут или изменен соглашением сторон не ранее чем через определенный период времени после заключения договора. Изъятия могут выражаться в условии договора о том, что расторжение или изменение договора возможно только по инициативе одной из сторон в судебном порядке, поскольку согласно подп. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда и в иных случаях, в том числе предусмотренных договором. Вместе с тем вряд ли можно говорить о целесообразности установления в договоре запрета о возможности расторжения или изменения договора по соглашению сторон, поскольку внесением изменения в такой договор стороны могут это условие исключить.

Кроме того, подлежит решению вопрос о возможности сторон прямо предусмотреть в договоре, что при наступлении определенных условий договор считается расторгнутым, то есть стороны заранее подобным образом исключают необходимость заключения дополнительного соглашения о расторжении договора. Представляется, что при отсутствии прямого запрета, предусмотренного законом, такое условие в силу свободы договора может быть включено в договор между субъектами предпринимательской деятельности, если нет оснований для признания указанных условий несправедливыми договорными условиями ввиду неравенства переговорных возможностей сторон.

Следует отметить, что в судебной практике существовал подход, согласно которому условие договора о праве одной из сторон расторгнуть или изменить договор без предварительного согласования с контрагентом рассматривалось как расторжение договора по соглашению сторон1: «В рассматриваемых случаях расторжение или изменение договора покоится на предварительном соглашении сторон, выражающем их согласованную волю на расторжение или изменение договора при определенных, предусмотренных законом условиях. Поэтому представляется, что здесь можно говорить о своеобразном случае расторжения и изменения договора по соглашению сторон»2.

Вместе с тем новая редакция гл. 29 ГК РФ исключила правовую неопределенность в части разделения указанных понятий, поскольку предусмотренное договором условие о возможности одной сторо-

1Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 октября 2004 г. по делу № КГ-А41/9967-04.

2Заменгоф З.М. Изменение и расторжение хозяйственных договоров. М., 1967. С. 119.

46

§ 2. Расторжение и изменение договора по соглашению сторон

ны договора расторгнуть или изменить договор без предварительного согласования с контрагентом и без обращения в суд есть не что иное, как реализация предусмотренного договором права на отказ от договора (исполнения договора) полностью или в части, если обеими сторонами договора являются субъекты предпринимательской деятельности. В ином случае договор может быть расторгнут или изменен по требованию одной стороны только в судебном порядке.

Соглашение о расторжении или изменении договора по своей правовой природе является двухсторонней, а в соответствующих случаях и многосторонней сделкой, то есть гражданско-правовым договором, для заключения которого необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонний договор) либо трех и более (многосторонний договор), в связи с чем заключение таких соглашений регулируется как общими правилами о видах и форме сделки (§ 1 гл. 9 ГК РФ), так и правилами об условиях и порядке заключения договоров (гл. 27, 28 ГК РФ).

Обоснованность квалификации соглашения о расторжении или изменении договора в качестве гражданско-правового договора не вызывает сомнения. Вместе с тем возникает вопрос об акцессорности или самостоятельности соглашения об изменении или о расторжении договора. Представляется, что решение этого вопроса требует отдельного рассмотрения соглашения о расторжении договора и соглашения об изменении договора, поскольку порождаемые ими правовые последствия с точки зрения влияния последних на договорное обязательство различны.

Соглашение об изменении договора является неотъемлемой частью основного договора. Данный подход нашел единообразное отражение в судебно-арбитражной практике: оспариваемое дополнительное соглашение по своей природе является неотъемлемой частью названного договора аренды и не может существовать без него, следовательно, у суда отсутствовали основания признавать согласно п. 1 ст. 183 ГК РФ стороной дополнительного соглашения доверенное лицо1. При продлении срока основного договора автоматически с ним продлеваются и условия дополнительного соглашения, поскольку оно является неотъемлемой частью договора2.

Соглашение об изменении договора как правоизменяющий юридический факт прекращает одни обязательства и порождает другие,

1Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 11 декабря 2001 г. № А33-5988/01-С2-Ф02-3013/01-С2.

2Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11 июня 2010 г. по делу № А32-22080/2009.

47

Глава I. Общие требования и порядок расторжения и изменения договора

становясь при этом неотъемлемой частью договора, в связи с чем соглашение об изменении договора является акцессорным по отношению к основному договору, что по общему правилу влечет соответствующие правовые последствия: требования к заключению такого соглашения, в том числе в части определения существенных условий, обусловливаются требованиями к виду основного договорного обязательства, недействительность или незаключенность основного договора влечет недействительность или незаключенность соглашения об изменении договора соответственно.

Вместе с тем нет оснований полагать, что и соглашение о расторжении договора как правопрекращающий юридический факт является самостоятельным соглашением, поскольку при заключении такого соглашения по общему правилу договорные обязательства сторон прекращаются (п. 3 ст. 453 ГК РФ), если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательств, и тогда отношения сторон после расторжения договора по соглашению сторон регулируются условиями такого договора. Таким образом, как заключение соглашения о расторжении договора обусловлено существованием основного обязательства, так и после заключения такое соглашение не может существовать самостоятельно.

В связи с этим возникает вопрос о том, вправе ли одна из сторон обратиться в суд с требованием о признании основного договора недействительным, если стороны заключили соглашение о расторжении такого договора (более подробно данный вопрос будет рассмотрен в главе, посвященной последствиям расторжения или изменения договора). В судебно-арбитражной практике был выработан подход, согласно которому изменен или расторгнут может быть только договор, являющийся действительным: «Изменение или расторжение договора допускается в отношении договора, являющегося действительным»1.

С учетом правовой природы последствий расторжения договора, установленных ст. 453 ГК РФ, расторжение договора само по себе не препятствует признанию его недействительным (ничтожным), так как согласно ст. 167 ГК РФ недействительная сделка является таковой с момента ее совершения2. То обстоятельство, что договоры были расторгнуты, не препятствует признанию их недействительными

1Определение ВС РФ от 25 июня 2013 г. № 18-КГ13-42.

2Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 1 февраля 2011 г. по делу № А42-463/2010, постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 2 апреля 2013 г. по делу № А09-7773/2012.

48

§ 2. Расторжение и изменение договора по соглашению сторон

сделками с учетом того, что проверка сделки на предмет соответствия закону осуществляется на момент ее совершения, при этом признание договора недействительной сделкой и ее расторжение влекут разные правовые последствия, исходя из положений ГК РФ1. Однако при разрешении вопроса о признании недействительным расторгнутого договора, частично исполненного сторонами, следует исходить из того, что никто не вправе извлекать преимущества из своего недобросовестного поведения, в связи с чем сторона, которая приняла от контрагента исполнение по договору, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и при этом полностью или частично не исполнила свое обязательство, не вправе требовать признания договора недействительным, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ (ст. 431.1 ГК РФ).

При этом если основной договор был признан недействительным, стороны не вправе заключить соглашение об изменении такого договора, изменив или исключив нарушающее требования закона или иного правового акта условие договора, поскольку изменение до­ говора не означает заключение нового договора. Заключенный договор продолжает действовать на измененных условиях, а в случае признания основного договора недействительным последний действующим уже не является: «Дополнительное соглашение не влечет возникновения прав и обязанностей организации, поскольку недействительность основного договора влечет недействительность и заключенного в последующем дополнительного соглашения»2.

Существенные условия и толкование соглашения о расторжении или изменении договора. Поскольку соглашение об изменении или расторжении договора по своей правовой природе является договором, к нему применимо правило о том, что договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

1Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 28 мая 2014 г. по делу № А41-18369/11, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 мая 2014 г. № 15АП-2870/2014 по делу № А32-12612/2012.

2Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 17 августа 2007 г. № А56-15633/2006, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19 марта 2010 г. № А56-10973/2009.

49

Глава I. Общие требования и порядок расторжения и изменения договора

«Среди всех условий всякого договора необходимо выделять те условия, которые составляют видообразующие признаки соответствующего договорного обязательства и потому включаются законодателем в само определение того или иного договора. Такие условия...

являются существенными условиями договора, поскольку, называя их (включая в определение договора), законодатель тем самым дает понять, что указанные условия необходимы для данного типа договорного обязательства»1.

Предметом соглашения об изменении или расторжении договора являются совместные действия сторон, направленные на трансформацию или прекращение договорного обязательства, вследствие чего видообразующим условием соглашения о расторжении или изменении договора является буквальное и недвусмысленное выражение сторонами согласованной воли на прекращение или изменение договорного обязательства.

Иные существенные условия соглашения о расторжении или изменении договора должны соответствовать видообразующим условиям основного договора. При заключении таких соглашений стороны должны учитывать положения ГК РФ об отдельных видах договорных обязательств, в том числе в части определения существенных условий таких договоров. Так, поскольку дополнительным соглашением к договору стороны аннулировали соглашение о сроке выполнения работ, указанном в пункте договора подряда, а нового срока их выполнения не согласовали, договор является незаключенным2, поскольку начальный и конечный сроки являются существенными условиями договора подряда, отсутствие которых влечет признание договора незаключенным3.

Несмотря на то что при заключении основного договора стороны могут определить те условия, которые должны быть ими согласованы в качестве существенных при заключении соглашения о расторжении и изменении такого договора, вопрос о перечне существенных условий соглашения о расторжении или изменении договора должен решаться сторонами при заключении такого соглашения, так как необходимое и достаточное определение существенных условий имеет серьезные практические последствия, и в первую очередь к таким

1Витрянский В.В. Существенные условия договора в отечественной цивилистике и правоприменительной практике // Вестник ВАС РФ. 2002. № 5. С. 141.

2Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 24 августа 2009 г. № А56-22595/2008.

3Определение ВАС РФ от 25 июня 2010 г. № ВАС-4247/10, от 19 марта 2010 г. № ВАС-3030/10

50