Проблемы применения семейного законодательства и защита прав членов семьи. Учебное пособие

направленные на реальное отыскание родителей ре- бенка, а также ряд правил, позволяющих лицу в добро- вольном порядке установить свое родительство.

В соответствии со ст. 47 СК права и обязанности родителей и детей основаны на происхождении детей, удостоверенном в установленном законом порядке.

Каквидноизприведеннойнормы, законсвязывает возможность осуществления лицом родительских прав с наличием у него документарных доказательств проис- хождения ребенка от конкретного лица. Такими доказа- тельствами являются зарегистрированные акты граж- данского состояния, содержащие в себе сведения об отце

иматери ребенка, в частности акты о рождении ребен- ка, установленииотцовстваиматеринства. Приэтомак- тами гражданского состояния, подлежащими государ- ственной регистрации в соответствии со ст. 47 ГК, явля- ются рождение ребенка и установление отцовства.

Рождение ребенка — акт гражданского состояния, без которого невозможно себе представить существова- ние лица как субъекта права. Он содержит в себе не только сведения о самом рожденном ребенке, но также

исведения об отце и матери ребенка, если есть основа- ния для их внесения.

Установление отцовства — акт гражданского со- стояния, который совершается лишь в случае установ- ления отцовства в добровольном или принудительном порядке, т. е. в случае, если ребенок родился от лиц, не состоящих в браке между собой. Установление ма- теринства, являясь актом гражданского состояния, не подлежит государственной регистрации, так же как и установление отцовства ребенка, рожденного от лиц, состоящих в браке между собой, и в других слу- чаях применения презумпции отцовства. Однако све- дения об отце и матери в данных случаях вносятся в акт о рождении ребенка.

141

Такая привязка основания возникновения роди- тельского правоотношения с необходимостью соверше- ния юридически значимого акта означает, что права родителей в рамках рассматриваемых отношений под- лежат защите лишь в юрисдикционной форме и посред- ством совершения юридически значимых действий.

В подавляющем большинстве случаев возникно- вение родительского правоотношения между матерью и ребенком происходит одновременно с регистрацией его рождения, на основании документов, одновременно подтверждающих факт рождения ребенка и его проис- хождение от конкретной женщины, его матери. В силу естественных причин порядок внесения сведений о ма- тери или удостоверения происхождения ребенка от ма- тери носит более простой характер, а сведения о матери

вактовой записи о рождении ребенка чаще отражают действительное (биологическое) происхождение ребен- ка от данной женщины.

Основаниями для внесения сведений о матери могут служить три документа (каждый последующий предъявляется в орган загса в случае, если отсутствует предыдущий):

-документ установленной формы, подтверждаю-

щий факт рождения ребенка данной женщиной, выда- ваемый медицинской организацией (частнопрактикую- щим врачом), где проходили роды женщины или куда она обратилась за оказанием ей медицинской помощи после родов;

-заявление лица, присутствовавшего при родах,

проходивших вне медицинской организации и без ока- зания медицинской помощи. Сведения, изложенные

внем, органом загса не проверяются и подлежат вне- сению в актовую запись. Такой способ подтвержде- ния факта рождения и факта материнства вводился

142

в действующее законодательство с целью облегчить ре- гистрацию рождения ребенка в случае, если по каким- то причинам женщина, родившая ребенка, не прибегла к медицинской помощи и, следовательно, не имеет со- ответствующего медицинского документа.

Но на сегодняшний день это допущение получило негативное звучание, так как к его помощи прибегают недобросовестные лица с целью установления право- вой связи между ребенком и женщиной, не являющей- ся ему родной матерью, обходя установленный порядок усыновления (удочерения), а также с целью сокрытия факта хищения ребенка;

- решение суда об установлении факта рождения ребенка данной женщиной. Этот способ использует- ся очень редко, в случае если факт рождения ребенка данной женщиной не может быть подтвержден иными, указанными выше документами.

Решение об установлении факта рождения ре- бенка конкретной женщиной (факта материнства) вы- носится судом общей юрисдикции в порядке особого производства с предметом доказывания и доказатель- ственной базой, схожими с предметом доказывания и доказательственной базой в делах об установлении отцовства.

Если в отношении ребенка уже совершена запись о матери, рассмотрение судом заявления об установ- лении факта материнства в порядке особого производ- ства невозможно, поскольку существует спор о праве, а именно о праве быть записанной в качестве матери ребенку в актовой записи о его рождении. В этом слу- чае установление факта материнства возможно лишь при рассмотрении иска об оспаривании материнства (оспаривании сведений о матери, внесенных в актовую запись о рождении ребенка).

143

2.3.2. Осуществление и защита права лица на установление отцовства

Наибольшую сложность и неопределенность в ре- ализации родительских прав вызывают вопросы, свя- занные с установлением отцовства, что отчасти объ- ясняется вполне естественными причинами. В связи с чем споры о признании права (установлении отцов- ства) и оспаривание права (оспаривание отцовства) за- трагивают чаще всего права мужчин как отцов.

В качестве средств защиты используются: совмест- ное заявление отца с матерью ребенка об установлении отцовства; заявление отца ребенка об установлении от- цовства, подаваемое в орган загса в одностороннем по- рядке; согласие органа опеки и попечительства на уста- новление отцовства в одностороннем порядке; исковое заявление об установлении отцовства; исковое заявле- ние об оспаривании отцовства.

Порядок внесения сведений об отце ребенка в ак- товую запись о рождении ребенка зависит от того, ро- дился ли ребенок от лиц, состоящих между собой в бра- ке, либо от лиц, не состоящих в браке друг с другом. Если ребенок рожден от лиц, состоящих между собой

вбраке, то запись об отце ребенка может быть соверше- на на основании презумпции отцовства.

Презумпция отцовства означает, что предполагае- мым отцом ребенка, рожденного женщиной, состоящей

вбраке, является муж матери ребенка, если не доказа- но иное.

Пользуясь презумпцией отцовства, мать ребенка илиеемужмогутвнестисведенияоботцеребенкавакто- вую запись о рождении ребенка, представив в орган заг- са соответствующее свидетельство о браке. Презумпция отцовства распространяется также на случаи рождения

144

ребенка у женщины, муж которой умер или брак с ко- торым расторгнут либо признан недействительным. В этих случаях отцом ребенка записывается бывший муж матери ребенка при условии, что ребенок родился в течение 300 дней65 с момента соответствующего собы- тия: смерти мужа, расторжения брака, признания бра- ка недействительным.

Согласно п. 2 ст. 48 СК в указанных выше случаях отцомребенкапризнаетсясупруг(бывшийсупруг) мате- ри, если не доказано иное (ст. 52 СК). Вместе с тем пред- ставляется, что опровержение презумпции отцовства не обязательно должно быть осуществлено путем оспари- ванияужесовершеннойактовойзаписи. Превентивным способом защиты прав биологических родителей в этой ситуации может стать подача ими совместного заявле- ния об установлении отцовства (п. 2 ст. 51 СК).

Если ребенок рожден от лиц, не состоящих в браке между собой, сведения об отце в актовую запись о рож- дении ребенка вносятся на основании актовой записи обустановленииотцовства. Установлениеотцовствамо- жет быть установлено как в добровольном, так и в при- нудительном порядке.

Установление отцовства в добровольном порядке реализуется на основании совместного заявления, по- даваемого в орган загса, либо на основании заявления отца ребенка (с согласия органа опеки и попечитель- ства) в случаях смерти матери ребенка; лишения мате- ри ребенка родительских прав; признания матери ре- бенка недееспособной; если местонахождение матери неизвестно. Посколькуданноедействиетаитвсебеугро- зу нарушения прав ребенка, в отношении которого муж- чина желает установить свое отцовство, то орган опеки

65 В соответствии с ранее действовавшим КоБС этот срок составлял де- сять месяцев, а по законодательству Российской империи — 306 дней.

145

и попечительства в этой ситуации выступает как госу- дарственный орган, призванный защитить такие пра- ва. Средством защиты выступает предоставление или отказ в предоставлении согласия органа опеки и по- печительства на установление отцовства. Орган загса совершает актовую запись об установлении отцовства только при наличии такого согласия органа опеки и по- печительства. При отказе органа опеки и попечитель- ства дать согласие на установление отцовства отцовство устанавливается по заявлению мужчины, желающего быть признанным отцом ребенка, в судебном порядке.

В том случае, если установить отцовство в добро- вольном порядке не представляется возможным, отцов- ство устанавливается в принудительном порядке, пу- тем обращения в суд. Согласно ст. 49 СК право на по- дачу искового заявления об установлении отцовства имеет ограниченный круг лиц: родители ребенка, опе- кун (попечитель) ребенка, лицо, на иждивении которо- го находится ребенок, а также сам ребенок, достигший возраста 18 лет.

При установлении отцовства в принудительном порядке искомым фактом является установление био- логического родства ребенка с предполагаемым отцом. Однако сказанное не означает, что единственным до- пустимым и относимым доказательством в ходе судеб- ного производства должно стать заключение эксперта на основании проведенной генетической экспертизы. Хотя, как показывает судебная практика, данное дока- зательство сложно либо невозможно опровергнуть ни- какими иными контрдоказательствами. В соответствии со ст. 49 СК в делах об установлении отцовства могут быть использованы любые доказательства, с достовер- ностью подтверждающие отцовство данного мужчины. Данное правило действует при установлении отцовства

146

вотношении детей, родившихся 1 марта 1996 г. и после этой даты. Поэтому в делах подобной категории исполь- зуютсявсевидыдоказательств, предусмотренныеГПК66. При этом следует помнить, что ни одно из них не имеет для суда большего значения, чем другие, и оценивает- ся судом исходя из их равного доказательственного зна- чения с учетом их относимости и допустимости.

При установлении отцовства лица в отношении детей, родившихся до 1 марта 1996 г., действует по- ложение ст. 48 КоБС. Согласно ранее действовавшей норме принимаются во внимание следующие обстоя- тельства: совместное проживание и ведение общего хо- зяйства матерью ребенка и ответчиком до рождения ребенка; совместное воспитание либо содержание ими ребенка; доказательства, с достоверностью подтвержда- ющие признание ответчиком своего отцовства. На дока- зательствах иного рода решение суда об установлении отцовства в отношении детей, родившихся до 1 марта 1996 г., основано быть не может.

Втом случае, если предполагаемый отец ребенка, родившегося от лиц, не состоящих между собой в браке, умер, а отцовство не было установлено при его жизни,

впоследующемвинтересахребенкамогутбытьустанов- лены факт отцовства или факт признания отцовства.

Заявление об установлении факта отцовства или факта признания отцовства рассматривается су- дом в порядке особого производства, если отсутствует спор о праве (например, о праве на наследство, о праве на получение пенсии по случаю потери кормильца)67.

66На это обращено внимание в постановлении Пленума Верховного СудаРФот25.10.1996 №9 «ОприменениисудамиСемейногокодексаРоссийской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов» (См.: РГ. 1996. 5 нояб.).

67В этом случае установление данного юридически значимого факта производится при рассмотрении спора о праве на наследство в порядке исково- го производства.

147

Решение суда об установлении данных фактов явля- ется основанием для внесения сведений об отце в ак- товую запись о рождении ребенка. При этом в целом родительское правоотношение не возникает, так как

вживых нет одного из его субъектов. Однако данное об- стоятельство не исключает возникновение таких прав, которые основаны на факте родства отца с ребенком и связаны с фактом смерти отца (например, получение пенсии по случаю потери кормильца, наследование).

Возможность установления факта отцовства осно- вананаположенияхст. 264 ГПК, оставившихоткрытым перечень юридических фактов, подлежащих установ- лению в порядке особого производства. Напрямую СК не указывает на возможность установления данного факта и не содержит запрета на установление факта отцовства в судебном порядке. На данное обстоятель- ство обращено внимание в постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов». При этом предмет доказывания по данной категории дел схож с предметом доказывания по делам об уста- новлении отцовства с теми же особенностями круга до- казательств, которые обусловлены датой рождения ре- бенка и вступлением СК в силу с 1 марта 1996 г.

При установлении факта признания отцовства

впорядке ст. 50 СК искомым фактом является имен- но факт признания умершим отцом при жизни сво-

его отцовства по отношению к данному ребенку, т. е. круг предмета доказывания в этом случае ýже, чем в предыдущем68.

68 Особенности рассмотрения данных дел изложены в постановле- нии Пленума Верховного Суда РФ «О применении судами Семейного кодек- са Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов».

148

2.3.3. Осуществление и защита прав лиц на установление родительских прав в отношении ребенка, рожденного при применении репродуктивных технологий

К сожалению, по причине бесплодия не все лица могут зачать и родить ребенка естественным путем. Но достижения современной медицины позволяют гражданам воспользоваться вспомогательными репро- дуктивными технологиями. Их применение закрепле- но в ст. 55 Федерального закона от 21.11.2011 № 323- ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» (далее — Основы охраны здоровья граждан)69. Согласно указанной норме вспомогатель- ные репродуктивные технологии являются способами лечения бесплодия и могут применяться в отношении мужчины и женщины, как состоящих, так и не состоя- щих друг с другом в браке, а также в отношении одино- койженщины. Применениевспомогательныхрепродук- тивных технологий таит в себе много поводов для кон- фликтов, поскольку при их применении в ряде случаев возникает конфликт между биологическим и социаль- ным родительством, в том числе связанный с примене- нием донорского материала.

Средствами защиты в такой ситуации могут быть: добровольное информированное согласие на участие во вспомогательных репродуктивных технологиях; до- говор о суррогатном материнстве; согласие суррогат- ной матери о записи родителей в актовой записи о рож- дении ребенка; согласие супруга суррогатной матери на участие в технологии суррогатного материнства; ис- ковое заявление об оспаривании отцовства (материн- ства) (когда это допускается законом).

69 См.: СЗ РФ. 2011. № 48. Ст. 6724.

149

Мировая законодательная практика демонстри- рует два основных подхода к регулированию репро- дуктивных отношений, которые условно можно на- звать «фамилизированный» и «медикализированный» подходы70.

«Фамилизированный» подход рассматривает- ся как способ реализации человеком права на семью; здесь имеет место широкое понимание оснований при- менения репродукции, среди которых медицинские по- казания для ее проведения имеют второстепенное зна- чение. Круг участников репродуктивных технологий в странах с «фамилизированнным» подходом всегда шире, чем с «медикализированным», например, за счет включения в круг потенциальных родителей одиноко- го мужчины.

«Медикализированный» подход выступает как альтернатива естественного зачатия и (или) рождения ребенка; репродукция применяется с целью лечения бесплодия. Он базируется на желании законодателя ограничить круг лиц, имеющих право на репродукцию. Такими лицами могут быть либо женщина, либо гете- росексуальная пара (мужчина и женщина).

Современное российское законодательство по- следовательно демонстрирует, что Россия принадле- жит к странам с «медикализированным» подходом к репродукции. Согласно п. 1 ст. 55 Основ охраны здо- ровья граждан вспомогательные репродуктивные

70 Данные термины заимствованы из статьи: Кириченко К. А. О двух подходах к пониманию правовой сущности вспомогательных репродуктивных технологий // Медицинское право. 2011. № 3. С. 35–40. Этим же автором выде- ляется четыре модели правового регулирования отношений, складывающихся при применении методов вспомогательной репродукции: австралийская, аме- риканская, европейская и постсоветская. См.: Кириченко К. А. Модели правово- го регулирования отношений, складывающихся при применении методов вспо- могательной репродукции: сравнительно-правовой анализ // Российский юри- дический журнал. 2011. № 4. С. 69–80.

150