Применение Инкотермс в международном и внутреннем торговом обороте. Монография

Именно благодаря письменной фиксации ученые1 рассмат. ривают Инкотермс еще и как доказательство существования тор. гового обычая. Отсюда следует вывод, что даже в случаях, когда стороны прямо не сослались на сборник Инкотермс, указав лишь один из его терминов, суд может и должен применить к догово. ру толкование в соответствии с этими Правилами.

С точки зрения территории действия в общем Инкотермс представляют собой сборник международных торговых обыча. ев, поскольку действуют на территории двух и более государств.

Основываясь на изучении содержания Инкотермс, освещен. ном ранее в настоящей работе, можно охарактеризовать данный сборник как содержащий положительно обязывающие нормы, поскольку его положения напрямую касаются обязанностей сто. рон выполнить определенные действия.

Инкотермс являются сборником объективно.применимых торговых обычаев, так как применение Правил не исключается вследствие их непротиворечия обязательным для участников со. ответствующего отношения положениям законодательства.

Специалисты давно отметили следующую важную тенден. цию: «Нормы обычного права постоянно стремятся к тому, что. бы перейти в закон»2. Анализ отечественной и зарубежной за. конодательной практики свидетельствует о том, что сложивши. еся обычаи нередко служат фактической предпосылкой для формирования норм закона. «Законодатель может преобразо. вать обычай в закон, закрепив существующее на практике пра. вило в соответствующем нормативном правовом акте. В таком случае обычное правило утрачивает свойства правового обычая и приобретает характер нормы закона, которая является элемен. том национального законодательства»3. По нашему мнению, дан. ная тенденция находит свое отражение применительно к Инко. термс, последовательно получающим закрепление в нормах на. циональных правопорядков.

Так, представляется, что с учетом толкований, содержащих. ся в Правилах, возможно было бы в некоторой степени скоррек.

1 Канашевский В.А. Указ. соч. С. 131.

2 Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. СПб., 1911. Т.1. С. 232.

3 Миклашевская Н.И. Правовая природа обычая делового оборота // На. учный ежегодник Института философии и права Уральского отделения Рос. сийской Академии наук. Екатеринбург: УрО РАН, 2001. Вып. 2. С. 351.

тировать и дополнить положения ГК, касающиеся купли.прода. жи товаров, чтобы сделать их более удобными для использова. ния. Очевидно, что этого может быть не вполне достаточно, к тому же ГК — документ общий и не может отразить всего мно. жества нюансов, присущих в настоящее время торговым отно. шениям. Здесь требуется издание специального акта.

В связи с этим следует поднять вопрос о необходимости раз. работки и принятия отдельного федерального закона — Торго. вого кодекса РФ. В таком законе, с учетом современных россий. ских условий, смогли бы найти реальное воплощение и быть адаптированы соответствующим образом многие положения Инкотермс. Данная точка зрения высказывалась Б.И. Пугинс. ким1 и была поддержана многими специалистами в области тор. говли и учеными.

Представляется, что принятие Торгового кодекса, содержа. щего толкование базисных условий, могло бы способствовать более активному, правильному, а главное, единообразному при. менению торговых обычаев в российских торговых отношениях и позволило бы в большинстве случаев избежать серьезных оши. бок и недоразумений.

Необходимо отметить, что у позиции законодательного зак. репления обычаев имеются оппоненты. Так, высказывалось мне. ние, что «стремление очистить право от обычаев ведет к утрате последними эффективности»2. Более того, даже одна письмен. ная форма фиксации обычаев (как, например, в самом сборнике Инкотермс) вызывала и продолжает вызывать негативное отно. шение у некоторых отечественных исследователей. Такие уче. ные, как Г.Ф. Шершеневич, В.В. Витрянский, выражали скепти. ческое отношение к практике создания сборников обычаев, кри. тику письменной фиксации обычаев можно также встретить в работах молодых ученых, например, О.М. Родионовой3.

1 Пугинский Б.И. Научное обеспечение разработки Торгового кодекса Рос. сии // Актуальные проблемы коммерческого права. М.: Зерцало, 2007. С. 19.

2 Родионова О.М. Природа и признаки обычаев делового оборота // Ак. туальные проблемы правоведения: Научно.теоретический журнал. Самара: Изд.во Самар. гос. эконом. акад., 2003. № 1—2. С. 208.

3 Родионова О.М. К вопросу о значении формы фиксации обычаев дело. вого оборота // Актуальные проблемы частноправового регулирования: Мате. риалы Всероссийской IV научной конференции молодых ученых (г. Самара, 23—24 апреля 2004 г.). Самара: Изд.во Самар. ун.та, 2004. С. 40—43.

С позицией упомянутых исследователей нельзя согласить. ся по следующей причине. Как известно, обычаи находятся в со. стоянии непрерывного формирования и развития. Очевидно, что издание сборника обычаев ни в коей мере не препятствует воз. никновению новых. История мировой торговли — это отчасти история становления новых обычаев и отмирания, в том числе в результате законодательного закрепления, старых.

Наиболее обоснованным в данной связи мы считаем мне. ние В.А. Канашевского, который свидетельствовал, что «основ. ной недостаток в использовании торговых обычаев состоит в их устной форме, которая порождает различное толкование»1. Ра. зумна и целесообразна позиция, которая предполагает, что для того чтобы правовая норма применялась правильно и единооб. разно, предпочтительно изложить ее письменно. При этом, со. гласно справедливому высказыванию В.А. Канашевского, под письменной формой (в юридическом смысле) «понимается пись. менное закрепление правила в каком.либо официальном источ. нике — законе, конвенции и др.», более того, «изложение обыч. ного правила в Инкотермс… не означает, что оно приобрело пись. менную форму в юридическом смысле»2.

Подводя итог вышесказанному, следует еще раз подчерк. нуть, что в современной России торговые обычаи, содержащие. ся в Инкотермс, должны быть адаптированы и формально зак. реплены в нормативном акте, в законе, поскольку нормы закона всегда четко определены и зафиксированы в официальном пись. менном источнике. Обычай же — это норма, само существова. ние которой не всегда очевидно.

Конкретные формы и методы возможной адаптации поло. жений Инкотермс к российской правовой действительности бу. дут проанализированы и представлены в последующих главах.

§ 3. Тенденции развития Инкотермс

Согласно проводившимся исследованиям3, образование де. ловых обычаев и обыкновений в торговом обороте происходит в

1 Канашевский В.А. Указ. соч. С. 128.

2 Там же. С. 128—129.

3 См., напр.: Зыкин И.С. Обычаи и обыкновения в международной тор. говле. М.: Международные отношения, 1983.

результате приобретения практикой, на основе которой форми. руется обычная норма, более единообразного и стабильного ха. рактера, распространения ее на все более широкий круг лиц, то есть приобретения практикой характерных черт обычного по. ведения. Если говорить кратко, в ходе указанного процесса за. веденный порядок как установившаяся практика взаимоотноше. ний между данными сторонами многократно воспроизводится, получает распространение среди большего числа лиц, в резуль. тате чего она начинает носить общий характер, становясь обык. новением. Обыкновение, таким образом, может пониматься как «возведенный в степень заведенный порядок»1. С другой сторо. ны, само обыкновение есть этап на пути становления обычая. При этом переход заведенного порядка в обыкновение, а обык. новения — в обычай ни в коем случае не носит автоматического характера, этот процесс может прерваться на любой стадии и, более того, пойти в обратном направлении.

Таким образом, при формировании обычаев первичным яв. ляется поведение самих участников оборота, их намерение и воля следовать определенным неписаным правилам.

Следует обратить внимание на то, что на практике нередко имеют место случаи, когда очень сложно определить конкрет. ное содержание и даже фактическое существование обычая. Ис. торически был разработан набор методов и способов, помогаю. щих преодолеть данные трудности.

В числе одного из факторов, способствующих выявлению и фиксированию обычаев и обыкновений международной и внут. ренней торговли, помимо прочего, выступает практика судов и арбитражей. Стоит в связи с этим отметить, что весьма ярко роль арбитража как фактора, способствующего в той или иной сте. пени документированию обычных правил, проявляется в деятель. ности арбитражей при различных торговых и иных ассоциаци. ях. При этом чем мощнее та или иная торговая ассоциация, тем большее влияние оказывает действующий при ней арбитраж. Как свидетельствуют специалисты, зачастую именно таким об. разом происходит процесс так называемого «сознательного фор. мирования»2 обычаев.

1 Зыкин И.С. Указ. соч. C. 75.

2 Там же. Следует уточнить, что в данном случае речь идет скорее о выяв. лении, в крайнем случае, о некоторой адаптации, но не о формировании обы. чая в собственном смысле слова.

разие в условиях типовых контрактов торговых ассоциаций и иных частнопредпринимательских организаций, их несбаланси. рованный характер, ориентированность на правовые конструк. ции какой.либо одной страны или правовой системы и другие. Такое положение с неизбежностью должно было привести и при. вело к разработке и принятию различными международными организациями документов, обобщающих и унифицирующих сложившуюся практику.

Среди наиболее значимых и пользующихся признанием до. кументов такого рода особо выделяются публикации МТП, к чис. лу которых относятся Инкотермс.

В рамках настоящей работы представляется необходимым проследить исторические этапы развития Правил, выявить ос. новные факторы, определившие становление сборника, его оформление в том виде, в каком мы его имеем в настоящее время.

Прежде чем перейти к рассмотрению поставленных вопро. сов, стоит вкратце обрисовать ситуацию, сложившуюся до нача. ла разработки унифицированных правил по толкованию торго. вых терминов, что позволит определить основные предпосылки возникновения Инкотермс.

Учредительный конгресс МТП 1920 года создал Комитет по торговым условиям в рамках Комиссии МТП по международ. ной коммерческой практике. С тех пор эта работа находилась под непосредственным контролем совета МТП. Первый конгресс МТП в одной из своих резолюций обязал Комитет составить ав. торитетный международный словарь торговых условий. Важно учитывать, что работа по подготовке сборника проводилась Ко. митетом в тесном контакте с национальными комитетами МТП в различных странах. В 1923 году, а позднее в 1929 и 1953 годах, МТП в результате длительной обобщающей работы был опубли. кован сборник сведений о принятых в ряде стран обычаях и обыкновениях, касающихся базисов поставки товаров. Сборник получил название «Торговые термины» и являлся сводом торго. вых условий. Термин «торговые условия» обозначает «слова, фразы, сочетания заглавных букв, которые применяются в меж. дународных торговых документах для обозначения условий тор. говли и определяют отношения, возникающие между продавцом

ипокупателем»1. В сборнике давалось толкование десяти бази. сов поставки, используемых в морских портах 18 стран мира.

Наряду со своим значением источника информации о су. ществующих обычаях и обыкновениях данная публикация выя. вила значительные различия в толковании торговых терминов, а также необходимость проведения унификации в этой области. Кроме того, зачастую стороны, заключавшие договор, были не. знакомы с различной практикой ведения торговли в соответству. ющих странах. Это служило причиной недоразумений, разно. гласий и судебных разбирательств с вытекающими отсюда тра. тами времени, усилий и денежных средств.

Сцелью обобщения и для разрешения выявленных проблем

ипротиворечий МТП подготовила и опубликовала впервые в 1936 году свод международных правил для точного определения и еди. нообразного толкования торговых терминов. Эти правила стали известны как Инкотермс 1936.

Важно, что с принятием Инкотермс «стало возможным из. бежать или, по крайней мере, в значительной степени сократить расхождения в интерпретации таких терминов в различных стра. нах»2.

Как верно отмечается в литературе3, с фиксацией обычных правил нельзя связывать момент возникновения самой обычной нормы. Речь идет о фиксации уже существующего обычая. В ос. нову некоторых торговых терминов были положены правила, су. ществовавшие на протяжении нескольких веков. По словам Чарльза Дебаттисты, профессора коммерческого права Универ. ситета Саутгэмптона (Великобритания) и председателя рабочей группы по подготовке Инкотермс 2000, «МТП не выдумала эти термины — мы находим ссылки на CIF в английском прецедент. ном праве 200.летней давности»4.

1 Определение дано в монографии: Лебедев Е.А. Международная торго. вая палата. М.: Международные отношения, 1976. С. 143. Это значение закре. пилось за данным термином и используется по сей день.

2 Неофициальный перевод Инкотермс (http://www.m.article.info).

3 Миклашевская Н. Применение судами обычаев делового оборота // Хо. зяйство и право. М., 2004. № 7. С. 409.

4 A language we all understand. Interview with Charles Debattista by Carol Debell // Export Trade. November, 1999.

международная практика в области поставки товаров испыты. вала на себе непосредственное влияние Инкотермс. Ссылки на данный документ содержались в разного рода общих условиях и типовых контрактах. Рекомендация предусматривать в контрак. тах применение Инкотермс при толковании отдельных положе. ний об условиях поставок содержалась, например, в Общих ус. ловиях поставок СЭВ — Финляндия 1978 года1.

Как следует из текстов решений ВТАК при ТПП, сборник находил применение также в практике третейских судов, при. чем не только при наличии ссылки на него в договоре сторон, но даже иногда и при отсутствии таковой.

В докладе, представленном МТП в конце 60.х годов XX века Организации Объединенных Наций, отмечалось, что различия в трактовке терминов в отдельных странах сократились и что в целом практика еще в большей степени, чем раньше, находится

всоответствии с Инкотермс 1953. Вместе с тем, по признанию самой МТП, расхождения между упомянутыми Правилами и обычаями и обыкновениями, принятыми в тех или иных стра. нах, портах, отраслях торговли, полностью преодолены не были. Поэтому в докладе подчеркивалось, что можно говорить лишь о соответствии положений Инкотермс 1953 обычаям и обыкнове. ниям, принятым в отдельных странах2.

Интересен тот факт, что уже в то время в некоторых стра. нах этому документу была придана сила закона (в частности, в Испании — применительно к импортным операциям, в Ираке —

вотношении всех внешнеторговых сделок).

Что касается нашей страны, в советской юридической ли. тературе3 констатировалось, что эти Правила не были у нас ши. роко распространены и применялись в договорах не часто. Ве. роятно, такое положение было скорее вызвано политическим режимом тех времен, особенностями советской экономики, об. щим негативным отношением ко всему «буржуазному», нежели

1 Общие условия поставок из стран — членов СЭВ в Финляндскую Рес. публику и из Финляндской Республики в страны — члены СЭВ (ОУП СЭВ — Финляндия). М., 1978.

2 См.: Доклад МТП. Приложение к документу ООН A/CN.9/14. С. 5.

3 См.: Рамзайцев Д.Ф. Применение международных торговых обычаев в советской внешней торговле // Внешняя торговля. 1971. № 3. С. 52.