Применение Инкотермс в международном и внутреннем торговом обороте. Монография
.pdf
§ 1. Применение Инкотермс в международной договорной практике 91
ми в сфере торговли определенным товаром в том или ином пор' ту. Так, по обычаям торговли нефтепродуктами на условиях FOB покупатель должен заблаговременно направлять продавцу изве' щение о погрузке.
Согласно американской практике термин FOB имеет лишь общее значение, которое при указании «FOB место назначения» означает поставку на условиях франко в указанное место. Экви' валентом английскому FOB является американское условие «FOB судно». В Англии и в странах Британского Содружества условие FOB понимается именно в значении «FOB судно».
Различия в интерпретации торговых условий можно встре' тить не только от страны к стране, но и в зависимости от порта. К примеру, по обычаям порта Стокгольм при продаже древеси' ны на условиях «FOB Стокгольм» покупатель несет расходы по погрузке товара на судно; таким образом, согласно данному тор' говому обычаю условие поставки FOB по сути своей меняется на FAS.
Некоторые разночтения могут быть обусловлены особенно' стями языка данной страны. Например, во французском языке CAF означает термин CIF Инкотермс, поскольку на этом языке слово «страхование» пишется через «a» («Assurance»), а не че' рез «i» («Insurance»), как в английском.
На возможность разногласий, связанных с расхождениями в толковании используемых кратких обозначений базисных ус' ловий, указывал И.С. Зыкин1. Такие разночтения могут основы' ваться не только на различиях в сложившихся обычных прави' лах или в законодательстве, но и быть вызваны субъективной трактовкой обстоятельств сторонами договора.
В связи с отмеченным разнообразием подходов в разных странах мира составителям договоров важно учитывать положе' ния Инкотермс, согласовывать с ними другие положения дого' воров купли'продажи, чтобы избежать внутреннего противоре' чия, а главное — нарушения законодательства и признания до' говора в целом или его части недействительными.
Принципиально важной и сложной представляется пробле' ма адаптации торговых обычаев в рамках национального зако'
1 Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятельности. С. 99.
92 Глава II. Применение Инкотермс в зарубежном торговом обороте
нодательства и их закрепления. В некоторых юрисдикциях встре' чаются случаи такой адаптации для целей внутренней торговли, например, США и принятый ими в середине XX века ЕТК.
Кучер А.Н., исследуя юридические предпосылки создания данного документа, выделяет в числе факторов, в частности, не' обходимость упростить работу судей, желание сделать право, ре' гулирующее коммерческие сделки, более доступным для широ' кого круга лиц. Автор пишет: «в общих чертах необходимость принятия единообразных актов обоснована в § 1'102 ЕТК, где говорится, что основными целями и задачами данного закона яв' ляются “упрощение, уточнение и модернизация права, регули' рующего торговые сделки; обеспечение постоянного развития торговой практики на основе обычаев, обыкновений и соглаше' ний сторон; унификация торгового права всех штатов”»1 . Опыт США по введению во внутренний оборот базисных условий пред' ставляется в целом весьма успешным.
Большое значение Инкотермс для стран ближнего зарубе' жья отмечает заместитель председателя ТПП Белоруссии, «эта разработка МТП стала краеугольным камнем международной торговли. При условии правильного использования Инкотермс, риск дорогостоящих недоразумений и юридических споров зна' чительно уменьшается»2. Следует отметить, что законодательство Белоруссии, Узбекистана, Таджикистана, Казахстана, Кыргызс' кой республики, Азербайджана содержат ссылки на Инкотермс, а в законодательстве Украины имеется даже прямое указание на применение Инкотермс 2000 года.
О роли Инкотермс и значении их правильного использо' вания в договорной работе свидетельствуют слова В. Прище' пы, экономического советника Председателя Высшего Хозяй' ственного Суда Белоруссии: «Расширение внешнеэкономичес' ких связей субъектов хозяйствования Республики Беларусь потребовало от участников международных сделок купли'про' дажи знания тех специальных норм права, которые регулируют такие сделки. В условиях рынка, когда контракт становится основным документом, регулирующим взаимоотношения сто'
1 Кучер А.Н. Регулирование торгового оборота в США (проблема унифи' кации законодательства). СПС «Гарант».
2 www.ukrdzi.com.
§ 2. Применение Инкотермс в практике международных судов |
93 |
рон, от того, как он составлен и в какой мере отвечает мировой практике, зависит отношение к фирме, являющейся стороной по контракту»1.
Таким образом, правильное применение зафиксированных в Инкотермс правил толкования торговых терминов позволяет сторонам договора купли'продажи товаров не только наиболее выгодным для них способом согласовать коммерческие условия, связанные с доставкой товара, но и избежать спорных ситуа' ций, разрешение которых требует временных и материальных затрат, а также вносит элементы неопределенности в отноше' ния сторон и наносит ущерб их деловым взаимоотношениям. Это также способствует повышению общего уровня коммерческой деятельности компаний.
В общем, можно сделать вывод, что проблемы при примене' нии Инкотермс сохраняются вследствие отсутствия постоянства договорной практики, несоответствия интересам сторон или не' достаточной ясности части терминов, отсутствия в Инкотермс требуемой точности и/или по небрежности выбора сторонами неподходящего термина. Данные проблемные моменты чаще все' го выявляются судебной и арбитражной практикой и особенно ярко проявляются в решениях судов и арбитражей.
§ 2. Применение Инкотермс в практике международных судов
Роль судов и арбитража в отношении применения Инко' термс весьма существенна. Как отмечал И.С. Зыкин, «при рас' смотрении дел происходит не только применение торговых обычаев, но и возникает необходимость установить точное содержание обычных правил, определить их правомерность, а следовательно, и способность быть легальным регулятором со' ответствующих отношений»2. Чем чаще выносятся решения, основанные на Инкотермс, тем больше они способствуют уп'
1 Прищепа В. О значении терминов Инкотермс. Инкотермс 1990 (Извле' чение) // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. Минск, 1998. № 6. С. 189.
2 Зыкин И.С. Договор во внешнеэкономической деятельности. С. 56.
94 Глава II. Применение Инкотермс в зарубежном торговом обороте
рочнению и распространению сборника1. Это в свою очередь делает более вероятным принятие решений, основанных на толковании согласно Правилам.
Инкотермс относятся к числу наиболее важных, принципи' альных международных документов в области торгового права, применяемых третейскими судами в качестве материального права при разрешении международных коммерческих споров, когда применимым правом является иностранное право, кото' рое не дает ответа на вопрос, входящий в предмет спора.
Как правило, суды применяют Инкотермс, основываясь на соответствующих отсылках в договоре сторон. Однако зачастую упоминание в договоре бывает не обязательным. К примеру, со' гласно п. 1 ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом ар' битраже при разрешении дела «арбитры должны руководство' ваться положениями контракта и торговыми обычаями».
Белов А.П. в отношении применения арбитрами Инкотермс писал так: «Они применяются, если стороны договорились об их применении в контракте. Однако даже и при отсутствии такой договоренности Инкотермс применяются третейскими судами в качестве норм материального права — при определении прав и обязанностей продавца и покупателя при отгрузке товаров по соответствующему базису»2.
Перед арбитрами часто встает следующий вопрос, имеющий общее значение. Какой редакцией Правил надлежит руковод' ствоваться (1990 или 2000 года) при толковании договора, заклю' ченного, например, летом 1990 года, исполнение которого нача' лось в 2000 году? Ответ всегда однозначный. Если в договоре не оговорено иное, и стороны единогласно не ссылаются на иное, такой редакцией будет Инкотермс 1990, потому что презюмиру' ется, что именно ее контрагенты имели в виду, когда согласовы' вали и подписывали документы.
1 В связи с этим также стоит обратить внимание на то, что весьма ярко роль арбитража как фактора, способствующего образованию обычных пра' вил, проявляется в деятельности арбитражей при различных частных торго' вых и иных ассоциациях. При этом, чем мощнее та или иная торговая ассоци' ация, тем большее влияние оказывают на формирование обычных правил ее типовые контракты и действующий при ней арбитраж. Зачастую именно та' ким образом происходит процесс «сознательного формирования» обычаев.
2 Белов А.П. Указ. соч. С. 69.
§ 2. Применение Инкотермс в практике международных судов |
95 |
Много спорных ситуаций возникает в связи с неточной и неполной ссылкой на термин Инкотермс в договоре. Так, указа' ние в договоре, согласно условиям которого применимым пра' вом является английское право, просто — FOB, автоматически влечет за собой регулирование и толкование на основе обшир' ного английского прецедентного права по FOB. Поэтому во из' бежание подобных недоразумений рекомендуется прямо указы' вать — FOB Инкотермс 20001.
Арбитры настоятельно рекомендуют по возможности не до' полнять и не менять аббревиатуры терминов, если их новое со' держание достаточно детально не расшифровано в договоре. На' пример, встречались споры, относящиеся к объему страхового покрытия, которое должен обеспечить продавец, когда договор был заключен на условиях FOB+I, вместо стандартного FOB. Как отмечают арбитры, добавление буквы «I» в отсутствие каких' либо иных уточняющих положений не обязательно должно ин' терпретироваться так же, как в случае с CIP или CIF2.
Много споров возникает в международной торговле в ре' зультате несоответствия между договором купли'продажи, акк' редитивом, договором перевозки и страхования. Как было отме' чено нами ранее, это зачастую вызвано элементарным незнани' ем Инкотермс банковскими работниками, а также сотрудниками транспортных и страховых компаний. По словам Чарльза Дебат' тисты, «любая сделка в международной торговле, как правило, включает как минимум три или четыре указанных договора и лучший способ преодолеть спорные моменты — удостоверить' ся, что все договоры строго соответствуют друг другу. Понима' ние Инкотермс, их верное применение являются краеугольным камнем для достижения этой цели»3.
1 Как свидетельствует судебная практика, чтобы избежать двусмыслен' ности данного термина (в связи с его различным толкованием согласно Инко' термс и нормам внутригосударственного права той или иной страны), а зна' чит, и лишних споров с иностранным партнером, при совершении внешнетор' говой сделки купли'продажи рекомендуется также включать дополнительную запись в текст договора: например, указывать, что FOB понимается как «FOB' судно» или «FOB'порт отгрузки».
2 Incoterms 2000. A forum of experts. Op. cit. P. 91. 3 A language we all understand. Op. cit.
96Глава II. Применение Инкотермс в зарубежном торговом обороте
Впрактике арбитражного суда при МТП нередко обычаи международной торговли используются для восполнения пробе' лов применимого национального права. В ряде иных случаев ар' битры прямо ссылаются на обычаи международной торговли без обращения к национальному праву. Такими примерами служат дела, где имеется отсылка к Инкотермс.
Важно, что в некоторых делах Инкотермс применялись при отсутствии в договоре ссылки на данный документ. Более того, Инкотермс применялись арбитрами даже без исследования воп' роса, совпадает ли в применимом национальном праве интер' претация базиса, по поводу которого возник спор, с толковани' ем согласно Инкотермс. В подобных решениях за положениями Правил по сути безоговорочно признается сила международных торговых обычаев.
Теперь рассмотрим применение Инкотермс на примере от' дельных терминов. Интересной и весьма распространенной представляется практика международных арбитражных учреж' дений в отношении пары FAS — FOB.
Согласно условиям договора на основе FAS продавец дос' тавляет товар в порт отгрузки к месту на причале в дату и время, согласованные с покупателем, но судна в указанном месте нет или оно не подготовлено должным образом для погрузки товара на борт, в результате чего товар не успевают вовремя погрузить, и вследствие каких'либо обстоятельств он портится. Перед ар' битрами встает вопрос, кто, продавец или покупатель, в такой ситуации должен нести риски гибели или повреждения товара. Ответ на него всегда дается однозначный: покупатель, посколь' ку с того момента, когда груз доставлен продавцом в порт в соот' ветствии с согласованными с покупателем условиями, относя' щимися ко времени и месту, продавец считается исполнившим свои обязательства, и все риски и расходы переходят от продав' ца к покупателю. Таким образом, если покупатель не уверен в том, что сможет своевременно обеспечить наличие подготовлен' ного судна в порту для перевозки приобретенного товара, то не рекомендуется ссылаться на термин FAS в договоре, следует по' добрать иной вариант. С другой стороны, термин крайне выгод' но использовать продавцу.
Далее рассмотрим схожую ситуацию, когда продавец дол' жен поставить товар на условиях FOB, однако покупатель не
§ 2. Применение Инкотермс в практике международных судов |
97 |
предоставляет судно для погрузки товара. Одной из обязаннос' тей продавца является предоставление покупателю соответству' ющего транспортного документа, допустим, коносамента. При отсутствии транспортного средства продавец не в состоянии под' готовить и направить покупателю такой документ.
Кроме того, как правило, в международной торговле оплата товара осуществляется посредством аккредитива в соответствии с Унифицированными правилами и обычаями МТП для докумен' тарных аккредитивов. Данным актом, в частности, предусмот' рено, что оплата производится на основании предоставления ого' воренного транспортного документа. Таким образом, возникает противоречивая и неблагоприятная для продавца ситуация: про' давец, исполнивший должным образом свои обязательства пе' ред покупателем, не может получить причитающуюся оплату за товар от последнего ввиду отсутствия возможности представить полный комплект документов в банк.
Данный пример позволяет выявить существующее проти' воречие между двумя публикациями МТП. Очевидно, ранее дей' ствовавшие Унифицированные правила и обычаи МТП для до' кументарных аккредитивов (публикация МТП № 500, 1993 год) требовали корректировки с учетом Инкотермс. Как известно, работа по устранению несоответствий между изданными доку' ментами проводилась. Хочется надеяться, что указанное проти' воречие было устранено в недавно пересмотренных Унифици' рованных правилах и обычаях МТП для документарных аккре' дитивов (Публикация МТП № 600, 2006 год)1.
С другой стороны, сами Инкотермс не содержат разреше' ния указанной проблемы. В качестве способа защиты имуще' ственных интересов покупателя можно предложить ему погру' зить товар на свое судно, получить коносамент и оплату товара, а после этого урегулировать спорные моменты и расходы с не исполнившим обязательства продавцом. Однако на практике осу' ществление такого решения нередко оказывается затруднитель' ным из'за отсутствия тоннажа.
Возникающие на практике проблемы с применением доку' ментарных аккредитивов часто связаны с тем, что продавцы и покупатели не всегда уверены в том, что данные эмитирующему
1 Новая редакция вступила в силу с 1 июля 2007 года.
98 Глава II. Применение Инкотермс в зарубежном торговом обороте
или исполняющему банку инструкции и перечни документов, против представления которых производится платеж, соответ' ствуют условиям договора купли'продажи. Сторонам следует всегда проверять отсутствие разночтений между предписания' ми документарного аккредитива и положениями договора куп' ли'продажи. Если при отсутствии такого соответствия продавец окажется не в состоянии получить платеж по документарному аккредитиву, то покупатель в таком случае считается нарушив' шим свое обязательство по оплате товара.
Необходимо, чтобы при следующем пересмотре Инкотермс в подготовке проекта участвовали представители банковской сферы, чего не было при разработке редакции 2000 года, с тем, чтобы постепенно документы МТП были приведены в соответ' ствие друг с другом. Обеспечение согласованности Правил и дру' гих связанных в ними документов является сейчас актуальной задачей.
Что касается специальных («водных») терминов, даже их правильное применение способно создать некоторые затрудне' ния. Встречаются следующие случаи, которые мы рассмотрим на примере термина FOB. Указанный термин иногда применя' ется в качестве условия в чартере, но его содержание не всегда совпадает с толкованием по Инкотермс. Более того, часто точ' ное содержание следует именно из чартера. Это имеет особен' ное значение в отношении указанного в чартере времени, предо' ставленного фрахтователю для погрузки товара на борт судна. При превышении этого периода времени фрахтователь обязан уплачивать судовладельцу компенсацию (демередж). Условия чартера не затрагивают продавца, так как он не является сторо' ной договора перевозки. Вследствие этого необходима коорди' нация условий чартера и договора купли'продажи с тем, чтобы у покупателя без предъявления соответствующего требования к продавцу не возникало обязанности по оплате демереджа (если последний не осуществляет передачу товара на судно до тех пор, пока у судовладельца не возникает требование о демередже)1. Похожие проблемы могут возникнуть при использовании FAS, CFR, CIP, DES и DEQ, и это следует учитывать контрагентам при составлении договоров.
1 Комментарий МТП к Инкотермс 2000. Указ. соч. С. 27—28.
§ 2. Применение Инкотермс в практике международных судов |
99 |
Большое количество споров вызывают термины CPT и CIP и иные термины группы «С». Как известно, продавец здесь не' сет риски до момента передачи товара первому названному им перевозчику. Продавец обеспечивает заключение договора пе' ревозки до места, согласованного им с покупателем, и несет рас' ходы по такой перевозке. Если перевозка осуществляется одним перевозчиком, в том числе разными видами транспорта, то слож' ностей для покупателя это, как правило, не создает. Проблемы могут возникнуть тогда, когда перевозка осуществляется не' сколькими невзаимосвязанными перевозчиками и, быть может, весьма ненадежными, то есть когда отсутствует один перевоз' чик, ответственный за всю цепочку. Представляется, что в дан' ной связи важно разделить основную перевозку, которая обес' печивается продавцом, и последующую дополнительную пере' возку, которая должна в значительной степени контролироваться покупателем.
Неурегулированность вопроса о распределении между про' давцом и покупателем обязанностей по заключению договоров основной и нескольких последующих перевозок и о соответству' ющем распределении рисков — очень существенный пробел Инкотермс. На практике покупатель при этом подвержен боль' шим рискам, которые он не в состоянии преодолеть. Очевидно, Правила должны быть обязательно дополнены с тем, чтобы от' разить существующую практику и предоставить большую защи' ту для покупателей.
Как показывает статистика, чаще всего споры возникают при использовании терминов CFR и CPT. Это связано в основ' ном с отсутствием у покупателя возможности осуществления до' статочного контроля над определенным методом или типом при' меняемого способа транспортировки. Поэтому покупателю на указанных условиях Правил следует включать в договор купли' продажи положения, ограничивающие право продавца по орга' низации перевозки по своему желанию (например, покупатель может указать определенный морской путь или назвать конк' ретного перевозчика).
Многие интересные случаи рассматриваются также внут' ренними судебными органами государств, которые выявляют не менее важные сложности, связанные с применением Инкотермс.
100 Глава II. Применение Инкотермс в зарубежном торговом обороте
§ 3. Применение Инкотермс в практике зарубежных судов
Национальное законодательство большинства стран предус' матривает применение торговых обычаев. Так, Швейцарский Гражданский кодекс в статье 1 содержит правило, согласно ко' торому «в случае отсутствия соответствующих норм в законе су' дья обязан принимать решение в соответствии с обычным пра' вом». По этому пути пошли и некоторые страны Содружества Независимых Государств. В соответствии со статьей 3 Граждан' ского кодекса Республики Казахстан «гражданские отношения могут регулироваться обычаями, в том числе обычаями делового оборота, если они не противоречат гражданскому законодатель' ству, действующему на территории Республики Казахстан».
Как пишет Я.Н. Караваева, в настоящее время в различных странах и различных правовых системах применяются в качест' ве источников права в основном только обычаи делового оборота. Общими принципами их применения судами являются: длитель' ность их существования, однообразное применение в течение продолжительного времени, отсутствие противоречия импера' тивным нормам права1.
Следующая тенденция была отмечена И.С. Зыкиным. В пра' ве Англии, США и Франции обычные правила могут применять' ся впереди тех норм закона и прецедента, от которых стороны могут отступать по своему соглашению. Что касается Франции, то там допускается также существование и применение обыча' ев, противоречащих императивным нормам закона. Таким об' разом, наличие соответствующей нормы в законе далеко не все' гда является препятствием для применения обычного правила2.
В решениях некоторых германских и французских судов от' мечалось, в частности, что Инкотермс должны применяться как
1 Караваева Я.Н. Понятие обычая делового оборота в российском и за' рубежном гражданском праве // Научные труды Вятского социально'эконо' мического института: Сборник научных статей. Киров: Изд'во ВСЭИ, 2004. Вып. 3. С. 36.
2 Зыкин И.С. Обычаи и обыкновения в международной торговле // Юри' дические аспекты осуществления внешнеэкономических связей: Труды кафед' ры международного частного и гражданского права. М., 1979. С. 60.