Применение Инкотермс в международном и внутреннем торговом обороте. Монография

На наш взгляд, нельзя полностью согласиться с мнением Д.В. Калашникова о том, что поскольку в настоящее время су# дебная практика и теория гражданского права исходят из при# знания невозможности для суда знать все существующие дело# вые обычаи и торговые обыкновения», и что поэтому «…на сто# роны возлагается обязанность доказывать существование и содержание того или иного правила поведения в предпринима# тельской среде»1. Будучи, возможно, соответствующим действи# тельности в том, что касается применения торговых обыкнове# ний, автор необоснованно указывает на необходимость доказы# вания в судах наличия обычаев. Если подобная судебная практика существует, то ее (так же как и подобные мнения ученых) мож# но охарактеризовать лишь как ошибочную и противоречащую общей теории права.

В связи с этим следует рассмотреть спор, в ходе разреше# ния которого суд не потребовал никаких подтверждений суще# ствования обычая делового оборота в силу одного только нали# чия сборника Инкотермс.

Так, стороны при заключении договора договорились, что АО «Электрим» поставит фирме «Космос» лук на условиях CIF — Новороссийск. Во время исполнения обязательства АО «Элек# трим» предложило изменить базис поставки второй партии лука на FOB Александрия (Египет). Покупатель согласился с этим ус# ловием, зафрахтовал судно и направил его в порт погрузки — город Александрия. Груз в результате прибыл в непригодном со# стоянии, и покупатель отказался его оплачивать. Фирма «Кос# мос» подала иск в Арбитражный суд города Москвы о взыска# нии задолженности по оплате поставленного лука, процентов за просрочку платежа и расходов по ведению дела в суде. Суд уста# новил, что в порту погрузки представитель покупателя подписал акт сдачи#приемки, которым подтверждено надлежащее каче# ство товара. При таких условиях отказ в оплате товара был при# знан необоснованным, и суд удовлетворил исковые требования в части взыскания задолженности и процентов, применив Ин# котермс 1990, действовавший в то время2.

1 Калашников Д.В. Применение арбитражным судом делового обычая при оценке доказательств, вытекающих из договоров купли#продажи // Право и экономика. 1998. № 1. С. 124.

2 Постановление Пленума ВАС РФ от 25 марта 1997 года № 4670/96.

172 Глава III. Применение Инкотермс в российском торговом обороте

Приведенный пример подчеркивает значимость сборника для судебной практики, его роль в качестве ориентира для судей при применении ими обычаев торгового оборота в разрешении споров. К сожалению, такие случаи единичны, и у судов отсут# ствуют общие руководства относительно применения торговых обычаев при рассмотрении дел.

Случаи применения Инкотермс отечественными арбитраж# ными судами встречаются все чаще1. Вместе с тем отсутствуют четкие и соответствующие современным условиям указания вы# шестоящих судебных органов относительно того, как именно должны применяться Правила. Это существенный недостаток современной правоприменительной практики.

Влитературе высказывалось мнение, что в нашей стране сложилась арбитражная практика, установившая порядок при# менения правил Инкотермс2 . Данную позицию нельзя признать верной, более того, она полностью не соответствует действитель# ности.

ВРоссии в настоящее время имеется судебная практика,

всамых общих чертах определяющая порядок применения Ин# котермс, причем весьма фрагментарно. Современная арбитраж# ная практика в общем исходит из того, что, если во внешне# торговом договоре содержится отсылка к одному из условий, предусмотренных Инкотермс, соответствующие положения ста# новятся обязательными для сторон.

Требования об обязательной ссылке в договоре на редак# цию Инкотермс, содержащиеся в рассмотренных ранее Инфор# мационных письмах ВАС РФ от 25 декабря 1996 года и 16 фев# раля 1998 года, на наш взгляд, не соответствуют сложившимся коммерческим отношениям. Как справедливо отмечают иссле# дователи данной проблемы, позиция ВАС РФ «…не отражает новелл российского гражданского законодательства»3. Кроме

1 Исследование проведено с использованием ресурсов СПС «Консуль# тантПлюс» и СПС «Гарант».

2 См., напр.: Лезина Л.В. Вопросы применения условий поставки ИНКО# ТЕРМС // Защита субъективных прав: история и современные проблемы: Ма# териалы межрегиональной научно#практической конференции, г. Волжский, 17 мая 2005 г. Волгоград: ВГИ ВолГУ, 2005. С. 438; Зумбулидзе Р.4М.З. Указ. соч. С. 131.

3 Зеленин А.Д. Указ. соч.

того, названные письма ВАС РФ не учитывают складывающу# юся практику арбитражных судов, согласно которой вне зави# симости от упоминания Инкотермс к избранному сторонами базису поставки могут быть применены Правила. Такое поло# жение должно быть разъяснено высшими судебными учрежде# ниями для унификации и обеспечения единого подхода судов при разрешении данного вопроса.

Приведем пример. По делу № А52/1810/2000/2, постанов# ление от 16 января 2001 года, ФАС Северо#Западного округа рас# сматривал кассационную жалобу МУП «Бор» на решение Ар# битражного суда Псковской области. Решением суда первой ин# станции с МУП «Бор» (покупатель) в пользу ООО «Русанд» (продавец) была взыскана сумма основного долга и неустойка по договору поставки пиловочника хвойного. В приложении № 1 к договору было оговорено, что условиями поставки являются FCA станция Гдов. Применив Инкотермс, ФАС пришел к выво# ду, что продавец исполнил свои обязательства в полном объеме. Данный пример ярко свидетельствует в пользу признания обыч# но#правовой природы за Инкотермс, а также дает основания ут# верждать, что для их применения к отношениям сторон по внут# реннему договору купли#продажи нет никаких препятствий.

Наиболее активно применяемыми в судебной практике ба# зисами являются FCA, FOB, CIF, CIP, DAF, DDU. Такие термины, как FCA, DDU, наилучшим образом отражают современную практику торговых отношений. FCA, очевидно, весьма удобен при экспорте, DDU активно используется российскими контр# агентами при импорте товаров.

Интересно заметить, что судами, наиболее часто применя# ющими Инкотермс по спорам, возникающим из договорных от# ношений, являются Федеральные арбитражные суды Северо# Западного округа1, Восточно#Сибирского округа2, Северо#Кав#

1 См., напр.: постановления от 22 октября 2002 года № А56#29936/01, от 17 января 2000 года № А56#27169/99 (термин DAF); постановления от 16 января 2001 года № А52/1810/2000/2, от 24 января 2005 года № А52/3962/2004/2 (тер# мин FCA).

2 См., напр.: постановление от 26 сентября 2002 года № А33#1914/02#С1# Ф02#2832/02#С2 (термин FOB); постановление от 17 января 2002 года № А19# 3945/01#22#Ф02#3379/01#С2 (термин DDU).

174 Глава III. Применение Инкотермс в российском торговом обороте

казского округа1 и Московского округа2 . Данная статистика сви# детельствует об активности названных регионов в сфере тор# говли, в том числе международной.

Рассматривая практику арбитражных судов, нетрудно за# метить, что большинство судебных актов, в которых имеется ссылка на Инкотермс, связаны не со спорами, возникающими из договорных обязательств по поставкам товаров, а относятся к категории налоговых или таможенных споров3.

Каковы же наиболее характерные споры, которые чаще все# го возникают и разрешаются судами, применительно к Инко# термс? Рассмотрим самые важные из них для целей настоящего исследования.

Часто в договоре стороны неточно определяют базисное ус# ловие или включают условие, отсутствующее в Инкотермс. Это вызывает споры и затруднения при определении того, что имен# но подразумевалось при заключении договора. Это, например, касается условия «франко#склад». Данное словосочетание при отсутствии иных дополнений можно трактовать по#разному. Ско# рее всего, в подобных случаях стороны подразумевают одно из двух — либо «франко#склад продавца» (аналогичный в целом EXW), либо, что, на наш взгляд, менее вероятно, «франко#склад покупателя» (идентичный аналог в Инкотермс отсутствует). На практике встречаются оба названных варианта.

Так, ФАС Московского округа при рассмотрении одного из дел, оценивая условие договора, сформулированное как «фран# ко#склад поставщика в Москве», указал, что «…судом правильно применены обычаи делового оборота и определено, что условие поставки «франко#склад поставщика» означает базисное усло# вие поставки, при котором продавец обязан поставить товар в

1 См., напр.: постановление от 19 марта 2003 года № Ф08#750/2003 (тер# мин FCA); постановление от 31 января 2001 года № Ф08#8/2001 (термин CIF).

2 См., напр.: постановление от 13 февраля 2003 года № КГ#А40/8915#03 (термин FCA); постановления от 5 октября 1999 года № КГ#А40/3169#99, от 16 сентября 1999 года № КГ#А40/2973#99 (термин CIP).

3 См., напр.: постановление Федерального арбитражного суда Северо# Западного округа от 7 октября 2004 г. № А56#11477/04; постановление Феде# рального арбитражного суда Западно#Сибирского округа от 24 ноября 2004 г. № Ф04#6970/2004(5122#А27#14).

распоряжение покупателя на складе для погрузки на транспорт# ные средства, поданные покупателем»1.

ФАС Поволжского округа при разрешении налогового спо# ра квалифицировал аналогичное условие следующим образом: «Расходы по доставке продукции — провозная плата, железно# дорожный тариф, прочие расходы, связанные с отгрузкой и транспортировкой продукции до места назначения, — не входят в стоимость продукции и относятся на счет покупателя»2.

ФАС Северо#Кавказского округа при анализе договоров с аналогичными условиями установил, что «…продавец считается выполнившим свои обязанности по поставке, когда предъявит товар в распоряжение покупателя на своем предприятии или в другом названном месте»3.

Как видим, такое толкование отечественных судов соответ# ствует в целом раскрытию условия EXW в Инкотермс.

Более сложной является квалификация условия «франко# склад покупателя». Проиллюстрируем данную проблемную си# туацию на примере решения ФАС Восточно#Сибирского окру# га. В договоре поставки стороны указали, что поставка осуще# ствляется на условиях «франко#вагон — склад покупателя», при этом право собственности переходит к покупателю с даты пере# дачи товара перевозчиком покупателю. Оговорки о применении к отношениям сторон Инкотермс не было. Спор возник в отно# шении объема обязанностей продавца по доставке товара до склада покупателя.

Арбитражный суд Красноярского края, позиция которого была поддержана ФАС Восточно#Сибирского округа, основыва# ясь, в том числе, на отсутствии ссылки на Правила и на условия договора о переходе права собственности, пришел к выводу об отсутствии у продавца обязанности по возмещению расходов по доставке товара от станции до склада покупателя4. Таким обра# зом, в данном случае условие было истолковано как близкое к

1 Постановление ФАС МО от 27 октября 1999 г.

2 Постановление ФАС ПО от 25 января 2005 г. № А55#3155/04#5.

3 Постановление ФАС СКО от 6 декабря 2004 г. № Ф08#4948/2004#2240А. 4 См.: постановление ФАС ВСО от 24 мая 2005 г. № А33#9427/04#С1#Ф02#

2230/05#С2; А33#9427/04#С1#Ф02#2423/05#С2.

176 Глава III. Применение Инкотермс в российском торговом обороте

CPT или DDU, но не само по себе, а с учетом иных положений договора1.

Таким образом, нельзя признать практику заключения до# говоров на условиях «франко#склад» соответствующей толкова# ниям, изложенным в Инкотермс. Такая практика свидетельству# ет о формировании нового торгового обычая, что должно быть отражено соответствующим образом в Инкотермс.

В отношении терминов группы «E» в литературе2 приво# дится следующее разбирательство спора в арбитражном суде.

Одно из уральских предприятий заключило договор постав# ки химической продукции (мочевины) в КНР на условиях «фран# ко комбинат». При приемке товара китайская сторона потребо# вала, чтобы за оговоренную цену мочевина была не просто по# гружена на железнодорожные платформы, а еще и упакована в полиэтиленовые мешки. Российский поставщик обоснованно не согласился с таким требованием, указав, что избранный базис поставки предполагает минимальную упаковку. Для взвешива# ния и проведения химического анализа мочевины, то есть для перехода товара в распоряжение импортера#покупателя, доста# точно лишь ее погрузки на подвижной состав. Если же покупа# тель требует дополнительной упаковки, обеспечивающей луч# шую сохранность груза в пути, продавец согласен сделать это за дополнительную оплату расходов по выгрузке товара, его фасов# ке и новой погрузке, а также стоимости полиэтиленовой тары.

Арбитражный суд согласился с такой позицией и отказал китайской стороне в иске. Такая позиция суда свидетельствует о том, что, несмотря на отсутствие указания на Инкотермс и на точный его термин (то есть в данном случае EXW), суд использо# вал для толкования содержания обязанностей сторон соответ# ствующие положения Инкотермс.

Кроме того, данный пример иллюстрирует положение Ин# котермс об обязанности продавца обеспечить за свой счет упа# ковку, необходимую для того, чтобы покупатель смог принять

1 В другом деле, рассмотренном ФАС Северо#Западного округа, суд кас# сационной инстанции, квалифицируя аналогичное условие, также основы# вался на прочих условиях договора купли#продажи для установления реаль# ной воли сторон.

2 См., напр.: Бублик В. Указ. соч. С. 106; Круглова Н.Ю. Указ. соч. С. 718.

исполнение. Это означает, что EXW предполагает применение продавцом минимальной упаковки своего товара, обеспечиваю# щей его погрузку.

В качестве примера применения термина FCA может слу# жить постановление Президиума ВАС РФ от 20 марта 2002 года № 6134/01. В надзорной инстанции пересматривались акты ни# жестоящих инстанций по иску российского общества к контр# агентам — российской и турецкой компаниям о взыскании дол# га по оплате поставленного товара и расходов по страхованию груза. Поставка товара осуществлялась на условиях FCA г. Тю# мень (Инкотермс 1990). Разрешая спор о возможности встреч# ного предоставления в виде компенсации суммы уплаченных та# моженных платежей со стороны компании#покупателя и ее пос# ледующего выбытия из обязательства, суд, применив правила Инкотермс, сделал следующие выводы. Согласованное сторона# ми условие предполагает, что уплата транспортных расходов по перевозке груза из Тюмени в Турцию, уплата таможенных по# шлин за таможенную очистку товара в Турции входит в обязан# ности покупателя и не включается в цену товара по договору. Следовательно, компания#покупатель не могла предоставить та# кого встречного обеспечения, поскольку расходы по транспор# тировке и таможенной очистке возлагались на нее и не включа# лись в цену товара по договору купли#продажи. В итоге ВАС РФ отменил акты нижестоящих инстанций (Арбитражного суда Тю# менской области и ФАС Западно#Сибирского округа) как при# нятые без всестороннего исследования обстоятельств дела и с нарушением норм материального права, само дело было направ# лено на новое рассмотрение.

Приведенный пример свидетельствует о том, что правиль# ное применение и толкование Инкотермс не только облегчает контрагентам процесс заключения договора купли#продажи, но и является важным условием правильного разрешения споров в судах.

Кроме того, пример показывает, что при выборе базисного условия Инкотермс очень важно как покупателю, так и продав# цу учитывать, помимо цены товара, весь комплекс расходов, связанных с исполнением обязанностей стороны по доставке товара на согласованных условиях (включая оплату перевозки, погрузочно#разгрузочных работ, страхования, таможенных пла#

178 Глава III. Применение Инкотермс в российском торговом обороте

тежей и т. д.), и, исходя из этого, оценивать общую прибыль# ность сделки.

В отношении термина CIP ФАС Северо#Западного округа в одном из постановлений было верно отмечено, что условия CIP, так же как и Инкотермс в целом, не регулируют вопрос о пере# ходе права собственности. Вместе с тем, поскольку этот вопрос никак не определен в договоре, следует, применив нормы рос# сийского права, регулирующего договор купли#продажи, при# знать, что право собственности на товар перешло в момент ис# полнения обязанности продавца по передаче товара покупате# лю, то есть, с учетом толкования CIP, в момент сдачи его первому перевозчику.

Применительно к DDP известны случаи, когда продавец был не в состоянии при импорте товаров в Россию обеспечить или своевременно обеспечить соблюдение и выполнение всех пред# писаний российских таможенных органов, которые он обязан был исполнить. Таким образом, в целях оптимизации исполне# ния договора необходимо заранее прогнозировать трудности, которые могут быть связаны с реализацией положений того или иного термина Инкотермс, и приложить усилия для достижения согласия с контрагентом о вариантах их устранения. Эти уточ# нения обязательно должны быть включены в текст договора в качестве отдельного пункта или приложения.

Все вышеуказанные споры представлены в разных источ# никах и несистематизированы. По мнению судьи С. Лобановой, «…признанное судом правило поведения должно официально публиковаться, может быть, в Вестнике ВАС РФ, в противном случае правила, связанные с реализацией норм об обычаях де# лового оборота, не могут применяться ни предпринимателями, ни судами (даже после признания правил поведения обычаями делового оборота одним из судов)»1. Продолжая свою мысль, су# дья выступает со следующим предложением: «…было бы непло# хо, если бы ВАС РФ собрал все правила поведения предприни# мателей, подпадающие под определение обычая делового обо# рота, и признал их в своем постановлении, указав на их действие, как на всей территории России, так и на отдельные обычаи, рас#

1 Лобанова С. Обычай делового оборота // Российский судья. 1999. № 4.

С. 34.

пространенные в отдельных регионах»1. Такой подход представ# ляется нам правильным и целесообразным.

Многие ученые и практики обосновывают необходимость систематизации обычаев делового оборота для целей удобства их применения2. Обобщение судебной практики применения Ин# котермс и составление общих рекомендаций в связи с ними в России стало бы, на наш взгляд, важным шагом на пути более последовательного применения данных торговых обычаев, смог# ло бы существенно облегчить судьям решение многих проблем, связанных с использованием Правил.

Следует также согласиться с предложением Н.И. Миклашев# ской «…рекомендовать судам формулировать в судебном акте выявленный обычай делового оборота в виде четкой правовой нормы… эта мера во многом облегчила бы задачу других судов при разрешении аналогичных ситуаций и способствовала бы формированию и правильному применению обычаев делового оборота»3. Такая практика была бы весьма полезной для целей последующего обобщения особенностей действия Инкотермс в России.

Учитывая особую роль судов в выявлении и фиксации тор# говых обычаев, с целью распространения практики их более ши# рокого применения целесообразным представляется публико# вать все судебные акты, в которых отражены обычаи торгового оборота, в официальном издании, например, в Вестнике ВАС РФ.

Представленный анализ судебной практики показывает, что отечественные суды остро нуждаются в официальных разъяс# нениях ВАС РФ по применению обычаев делового оборота во# обще и Правил в частности. На наш взгляд, такие рекомендации могли бы находить отражение в тематических обзорах судебной практики, а затем и в соответствующем постановлении Плену# ма ВАС РФ.

1 Лобанова С. Указ. соч. С. 34.

2 См., напр.: Мекка О., Штыкова Н. Указ. соч. С. 34.

3 Миклашевская Н.И. Проблемы применения арбитражными судами обы# чаев делового оборота // Научный ежегодник Института философии и права Уральского отделения Российской Академии наук. Екатеринбург: УрО РАН, 2002. Вып. 3. С. 421.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Являясь сборником торговых обычаев, весьма гибко реаги рующим на изменяющиеся условия развития торговли, Инко термс находят применение как в международном, так и во внут реннем торговом обороте. Правильное применение положений сборника позволяет контрагентам наиболее полно и комплекс но согласовывать важные условия договора купли продажи, из бегать спорных ситуаций и недоразумений.

Применение Инкотермс в области международной торгов ли способствует разрешению проблемы конфликтов между на циональными законами и их трактовками с помощью типовых (стандартных) торговых условий и определений, которые пред лагаются как «нейтральные» правила.

Использование Правил отечественными хозяйствующими субъектами способствует активному включению России в совре менную мировую экономику. Применение базисных условий для регулирования внутренних российских торговых отношений так же следует считать весьма благоприятным, так как подобные ре гуляторы в значительной степени дополняют нормы действую щего законодательства, обогащают существующие методы и спо собы правового регулирования в частном праве.

Вместе с тем исследование показало, что с вопросами ис пользования Правил в настоящее время связано значительное число проблемных моментов, центральное место в которых за нимает вопрос об определении правовой природы и места Ин котермс в системе правовых актов. От ответа на него и соответ ствующего подхода зависят многие иные смежные аспекты. Под твердив обычно правовую природу Правил, мы показали, что применение Инкотермс к правоотношениям сторон возможно и без наличия ссылки в договоре на данный акт.

Спецификой Правил является их многовариантность, при этом стороны имеют довольно широкие возможности для вне сения в тот или иной термин изменений или дополнений, соот