Преступления в сфере экономической деятельности. Программа, лекции спецкурса, материалы судебной практики. Учебное пособие

ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

В 2010 г. Бабушкинским районным судом г. Москвы по п. «б» ч. 2 ст. 171 УК был осужден Гасымов К.Г., признанный виновным в осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации, сопряженном с извлечением дохода в особо крупном размере. Гасымов, не будучи лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя, имея умысел на осуществление незаконной предпринимательской деятельности от имени индивидуального предпринимателя Д., с которым он не имел трудовых отношений, осуществлял торговлю в остановочноторговых модулях через продавцов И., А. и П., не осведомленных о его преступных намерениях. Действуя указанным образом и осуществляя предпринимательскую деятельность без регистрации, Гасымов в результате преступной деятельности извлек доход в сумме 21 615 746,75 руб., что является особо крупным размером1.

При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда она обязательна, следует исходить из того, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется ФЗ 2011 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности», могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии). Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (п. 3 ст. 49 ГК).

Для данного состава преступления необходимо, чтобы незаконное предпринимательство причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо было сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Только при наличии хотя бы одного из этих последствий незаконное предпринимательство считается оконченным преступлением. Осуществление незаконной предпринимательской деятельности, которая не причинила крупного ущерба и не была сопряжена с извлечением дохода в крупном размере, влечет административную ответственность по ст. 14.1 КоАП.

1Официальный сайт Бабушкинского районного суда Московской области // http:// babushky.msk.sudrf.ru/modules.php?name=bsr&op=show_text&srv_num=1&id=7760 0011008231849423751000035588

Крупный ущерб может выражаться как в виде реального материального ущерба, так и в виде упущенной выгоды. Согласно примечанию к ст. 169 УК ущерб будет крупным в сумме, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей.

Что касается дохода в крупном размере, то в соответствии со ст. 41 Налогового кодекса РФ и по смыслу ст. 171 УК доходом следует признавать экономическую выгоду в денежной или натуральной форме, учитываемую в случае возможности ее оценки и в той мере, в какой такую выгоду можно оценить, полученную от незаконной предпринимательской деятельности.

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 18 ноября 2004 г. дал разъяснение, согласно которому под доходом в ст. 171 УК следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. Такой подход представляется обоснованным, поскольку общая сумма преступно полученного дохода показывает масштаб преступной деятельности, ее размах.

Согласно примечанию к ст. 169 УК крупный размер дохода от незаконного предпринимательства определяется суммой, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым или косвенным умыслом. Лицо осознает, что занимается предпринимательской деятельностью без регистрации или без лицензии, предвидит возможность или неизбежность причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо извлечения дохода в крупном размере и желает или сознательно допускает эти последствия либо относится к ним безразлично. Мотивы преступления не имеют значения для квалификации, хотя, как правило, они корыстные.

Субъект преступления общий. Согласно указанному постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г., «по смыслу закона субъектом преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, может быть как лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя, так и лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. При осуществлении организацией (независимо от формы собственности) незаконной предпринимательской деятельности ответственности по ст. 171 УК подлежит лицо, на которое

в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица, а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации)».

Часть 2 ст. 171 УК предусматривает два квалифицирующих признака незаконного предпринимательства: 1) его совершение организованной группой и 2) извлечение дохода в особо крупном размере.

Под незаконным предпринимательством, совершенным организованной группой, следует понимать такое незаконное предпринимательство, которое совершено устойчивой группой из двух или более лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.

Незаконное предпринимательство совершено организованной группой, если его участники действовали как соисполнители преступления, с распределением ролей. При этом необязательно, чтобы все участники организованной группы выполняли одинаковые действия.

Так, в 2011 г. Гагаринским районным судом г. Москвы за незаконное предпринимательство был осужден Панюшкин, который совместно с другими лицами, реализуя единый преступный умысел, не зарегистрировавшись в качестве субъекта предпринимательской деятельности, будучи осведомленным о противоправности своих действий, приобрел у неустановленного лица учредительные документы ООО «Трио», фактически не осуществляющего финансовохозяйственной деятельности, не зарегистрировался в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя, не выступил учредителем юридического лица, т.е. не зарегистрировался в качестве субъекта предпринимательской деятельности, при этом представлял интересы данной организации. С целью придания законности противоправной деятельности заключил договоры от имени генерального директора ООО «Трио» с ООО «Асириус» по распространению лотерейных билетов «Золотой Куш», с ООО «Евромир» по распространению товара, с ООО «Ладога» по использованию лотерейного электронного оборудования. Затем заключил договор об аренде помещения, подыскал сотрудников и подписал договор о приеме их на работу, организовал и контролировал деятельность лотерейного клуба, предоставляя посетителям игровое

оборудование для проведения игр за вознаграждение. Данная деятельность была пресечена сотрудниками милиции. После этого, используя фиктивные документы о решениях ООО «Трио», Панюшкин незаконно назначил себя генеральным директором указанной организации, заключил договор об аренде другого помещения, принял на работу сотрудников и совместно с соучастниками продолжил осуществлять противоправную деятельность, предоставляя посетителям игровое оборудование для проведения игр за вознаграждение. Полученные денежные средства распределялись между членами группы. В результате незаконной деятельности Панюшкин совместно с соучастниками извлек доход на сумму 1 848 000 руб., что превышает один миллион пятьсот тысяч рублей и является крупным размером1.

Из содержания приговора ясно, что в данном случае преступление было совершено организованной группой, о чем свидетельствует устойчивость связей между членами группы, длительность ее существования, распределение ролей, направленность на совершение нескольких тождественных преступлений. Участники группы продолжали свою преступную деятельность, несмотря на пресечение их действий органами внутренних дел. Вместе с тем суд в приговоре указал на совершение преступления не организованной группой, а группой лиц по предварительному сговору. Данный признак не является квалифицирующим, и ответственность членов группы должна наступать по ч. 1 ст. 171 УК.

Вто же время суд обоснованно определил сумму дохода, исходя из всей суммы, полученной группой в результате совершения незаконного предпринимательства. Пленум Верховного Суда РФ в вышеуказанном постановлении 2004 г. разъяснил, что при исчислении размера дохода, полученного организованной группой, следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками.

Втом случае, когда незаконная предпринимательская деятельность, осуществленная организованной группой, была сопряжена

сизвлечением дохода в особо крупном размере, действия этих лиц подлежат квалификации по пунктам «а» и «б» ч. 2 ст. 171 УК с приведением в описательно-мотивировочной части приговора мотивов принятого решения.

1Официальный сайт Гагаринского районного суда г. Москвы // http://gagarinsky. msk.sudrf.ru/modules.php?name=bsr&op=show_text&srv_num=1&id=7760004110310 0908471561000083871

Особо крупный размер дохода определен в примечании к ст. 169 УК в сумме, превышающей шесть миллионов рублей.

Незаконная предпринимательская деятельность нередко сочетается с совершением других преступлений. В цитируемом постановлении Пленума Верховного Суда РФ разъяснено, что если при занятии незаконной предпринимательской деятельностью лицо незаконно использует чужой товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара или сходные с ними обозначения для однородных товаров и при наличии иных признаков преступления, предусмотренного ст. 180 УК, содеянное им надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171 и 180 УК. Если в процессе незаконной предпринимательской деятельности осуществляются производство, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта или сбыт немаркированных товаров и продукции, подлежащих обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, совершенные в крупном или особо крупном размере, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171 и 171-1 УК. В тех случаях, когда незаконная предпринимательская деятельность была связана с производством, хранением или перевозкой в целях сбыта либо сбытом товаров и продукции, выполнением работ или оказанием услуг, не отвечающих требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, содеянное образует совокупность преступлений, предусмотренных соответствующими частями ст. 171 и 238 УК. Если незаконная предпринимательская деятельность сопряжена с несанкционированными изготовлением, сбытом или использованием, а равно подделкой государственного пробирного клейма, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений: по ст. 171 УК, а также по ст. 181 УК как совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности.

Действия лица, занимающегося частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью без соответствующего специального разрешения (лицензии), если они повлекли по неосторожности причинение вреда здоровью или смерть человека, надлежит квалифицировать по соответствующей части ст. 235 УК (незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью). В том случае, когда осуществление частной медицинской практики или частной фармацевтической деятельности без соответствующего специального разрешения

ных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Кредитная организация – юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Всоответствии с ФЗ «О банках и банковской деятельности» (ст. 5)

кбанковским операциям относятся: привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок); размещение указанных привлеченных средств от своего имени и за свой счет; открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц; осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банковкорреспондентов, по их банковским счетам; инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; выдача банковских гарантий; осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

Кредитная организация помимо перечисленных видов банковских операций вправе осуществлять определенные законом сделки, в частности: 1) выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме; приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме; доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами; осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации; предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей; лизинговые операции; оказание консультационных и информационных услуг.

Объект преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 172 УК, – установленный законом порядок, обеспечивающий нормальное осуществление банковской деятельности.

Согласно ФЗ «О банках и банковской деятельности», осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии, если ее получение является обязательным, влечет за собой взыскание с такого юридического лица всей суммы, полученной в результате незаконного осуществления данных операций, а также штрафа

вдвукратном размере этой суммы в федеральный бюджет. Взыскание производится в судебном порядке по иску прокурора, соответствующего федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на то федеральным законом, или Банка России. Кроме того, Банк России вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего без лицензии банковские операции.

С1 января 2012 г. не требуется получение лицензии коммерческой организацией, не являющейся кредитной организацией и осуществляющей функции центрального контрагента в соответствии с ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» от 7 февраля 2011 г.1, на осуществление банковской операции в форме купли-продажи иностранной валюты в наличной и безналичной формах — при заключении на валютной бирже договоров о приобретении (отчуждении) иностранной валюты в целях выполнения функций центрального контрагента.

Положения закона «О банках и банковской деятельности» о лицензировании не распространяются на деятельность государственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)»2, а также на деятельность так называемых банковских платежных агентов. Банковский платежный агент – это организация, не являющаяся кредитной организацией, или индивидуальный предприниматель, с которыми кредитная организация заключила договор об осуществлении деятельности по приему платежей от физических лиц, по условиям которого названный агент вправе от собственного имени или от имени кредитной организации и за счет кредитной организации осуществлять прием платежей физических лиц, а также обязан осуществлять последующие расчеты с кредитной организацией в соответствии с законодательством РФ, включая требования о расходовании наличных денег, поступивших

вкассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя (ст. 13.1 ФЗ «О банках и банковской деятельности»).

1СЗ РФ. 2011. № 7. Ст. 904.

2См.: ФЗ «О Банке развития» от 17 мая 2007 г. // СЗ РФ. 2007. № 22. Ст. 2562.

Состав преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 172 УК, имеет место в том случае, когда незаконная банковская деятельность причинила крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо была сопряжена с извлечением дохода в крупном размере. Содержание понятия «доход» совпадает с рассмотренным выше соответствующим признаком применительно к составу незаконного предпринимательства. В соответствии с примечанием к ст. 169 УК крупным ущербом и доходом в крупном размере признается соответственно ущерб и доход, сумма которого превышает один миллион пятьсот тысяч рублей.

Необходимым признаком состава преступления является причинная связь между фактом незаконной банковской деятельности и наступившими последствиями.

С субъективной стороны незаконная банковская деятельность предполагает наличие вины в форме прямого или косвенного умысла. Виновный сознает, что банковская деятельность осуществляется без регистрации, или без специального разрешения (лицензии) на выполнение определенных банковских операций и что это причинит (возможно, причинит) крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо приведет к извлечению дохода в крупном размере, чего он желает либо что он сознательно допускает или к чему относится безразлично. Мотивы преступления различны, как правило, корыстные, и на квалификацию не влияют.

Субъект преступления общий, т.е. вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Им может быть руководитель коммерческой организации, осуществляющей, например, без лицензии, но с соблюдением требования регистрации, незаконную банковскую деятельность (банковские операции), а может быть и любое другое лицо, которое осуществляет банковские операции (или одну из них) вообще без какой бы то ни было регистрации и лицензии.

Незаконная банковская деятельность считается квалифицированным видом преступления, если оно совершено: 1) организованной группой или 2) сопряжено с извлечением дохода в особо крупном размере. Содержание этих признаков полностью совпадает с рассмотренными выше соответствующими признаками незаконного предпринимательства.

Осуществление незаконных банковских операций не должно быть связано с изъятием и обращением в свою пользу или пользу других лиц чужого имущества. В противном случае наступает ответственность за хищение, а не за преступление в сфере экономической деятельности.