Досудебное производство в уголовном процессе. Научно-практическое пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»

ствия определенных лиц на потерпевшего, свидетеля, их родственников и близких лиц.

Круг субъектов, чьи переговоры могут быть подвергнуты контролю, строго не определен. Закон относит к ним подозреваемого, обвиняемого и других лиц, чьи переговоры могут содержать сведения о преступлении либо иные сведения, имеющие значение для уголовного дела.

Êсубъектам, подпадающим под контроль и запись переговоров

âцелях защиты их от преступных посягательств, относятся потерпевшие, свидетели, все их родственники и близкие лица. Такой контроль может осуществляться, в том числе, на основе добровольного волеизъявления субъектов.

В соответствии с частью 2 ст. 23 Конституции РФ и ч. 1 ст. 186 УПК РФ контроль и запись переговоров осуществляются только на основании судебного решения.

Предельный срок действия постановления судьи составляет шесть месяцев. Судья, как представляется, уполномочен установить и более короткий срок. По решению следователя возможно досроч- ное прекращение этого следственного действия. Контроль и запись переговоров после окончания следствия по данному делу недопустимы. Не может данная мера осуществляться по приостановленным делам, а также в случаях изменения квалификации преступления на деяние небольшой или средней тяжести.

Следователь в течение всего срока производства контроля и записи телефонных и иных переговоров вправе в любое время истребовать от органа, их осуществляющего, фонограмму для осмотра и прослушивания. Она передается следователю в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором должны быть указаны даты и время начала и окончания записи указанных переговоров и краткие характеристики использованных при этом технических средств. Все официально поступившие к нему фонограммы должны быть в установленном порядке осмотрены с обязательным участием понятых путем внешнего обследования и прослушивания. Специалист, а также лица, чьи переговоры записаны, приглашаются для осмотра по усмотрению следователя.

Процесс контроля и записи переговоров не протоколируется. Протокол составляется лишь при осмотре фонограммы. Фонограмма в полном объеме приобщается к материалам уголовного дела на основании постановления следователя как вещественное доказательство и хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и обеспечивающих ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании (ч. 8 ст. 186 УПК РФ).

171

Переданная следователю фонограмма должна быть осмотрена и прослушана с участием понятых и, при необходимости, специалиста, а также лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны. О результатах осмотра и прослушивания фонограммы составляется протокол, в котором излагается внешнее состояние фонограммы, факт прослушивания, присутствующие при этом лица, дословно воспроизводится часть фонограммы, имеющая отношение к уголовному делу.

Фонограмма в полном объеме приобщается к материалам уголовного дела на основании постановления следователя (дознавателя) как вещественное доказательство. Она должна храниться в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность ее прослушивания и тиражирования посторонними лицами. В то же время обеспечивается сохранность и техническая пригодность фонограммы для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании.

13. Получение информации о соединениях между абонентами и (èëè) абонентскими устройствами — получение сведений о дате, времени, продолжительности соединений между абонентами и (или) абонентскими устройствами (пользовательским оборудованием), номерах абонентов, других данных, позволяющих идентифицировать абонентов, а также сведений о номерах и месте расположения приемопередающих базовых станций (п. 24.1 ст. 5 УПК РФ). Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, предусмотренное ст. 186.1 УПК РФ, — недавно введенная новелла в системе следственных действий.

Фактическим основанием производства указанного следственного действия является наличие достаточных оснований, подтверждающих, что информация о каких-либо соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами имеет значение для уголовного дела. Таковыми основаниями могут быть сведения о входящих и исходящих звонках (дата, время), продолжительности разговора либо соединении между абонентами и (или) абонентскими устройствами, о номерах и адресах абонентов, о бортовых номерах аппаратов сотовых телефонов, о местонахождении вызывавшего либо вызываемого абонента с помощью приемопередающих базовых станций и другой информации, содержащейся в хранящихся у операторов связи протоколах соединений абонентов.

Юридическим основанием производства следственного действия, касающегося получения информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, является судебное решение. Такое требование к разрешению производства этого следственного действия обусловлено тем, что его результаты отчасти ограничивают тайну телефонных переговоров граждан.

172

В постановлении следователя (дознавателя) о возбуждении перед судом ходатайства о получении информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами указываются:

ξуголовное дело, при производстве которого необходимо выполнить данное следственное действие;

ξоснования, по которым производится данное следственное действие;

ξпериод, за который необходимо получить соответствующую информацию, и (или) срок производства данного следственного действия;

ξнаименование организации, у которой необходимо получить

указанную информацию.

Решение суда, разрешающее получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, направляется следователем (дознавателем) оператору связи — организации, осуществляющей услуги связи. Руководитель организации предоставляет следователю истребованную информацию, зафиксированную на любом материальном (бумажном, электронном) носителе информации. Информация предоставляется в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором указываются период, за который она предоставлена, и номера абонентов и (или) абонентских устройств. По требованию следователя (с разрешения суда), оператор связи должен ему предоставлять также и другую информацию, содержащуюся в хранящихся у него протоколах соединений абонентов.

Производство рассматриваемого следственного действия может быть разрешено судом на срок до 6 месяцев. Оператор связи обязан в течение установленного судом срока предоставлять следователю информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами по мере ее поступления, но не реже одного раза в неделю. Если необходимость в производстве данного следственного действия отпадает, его производство прекращается по постановлению следователя, но не позднее окончания предварительного расследования по уголовному делу, т.е. даты прекращения уголовного дела или направления его в суд. Представляется, что производство этого следственного действия по приостановленным производством уголовным делам недопустимо.

Осмотр поступивших от оператора связи документов, содержащих информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, и приобщение их к материалам уголовного дела как вещественного доказательства, а также хранение этих документов производится аналогично правилам, установленным для контроля и записи переговоров, за следующим исключением. Если

173

при осмотре и прослушивании фонограммы при необходимости участвуют лица, чьи телефонные и иные переговоры записаны, то при осмотре документов, содержащих информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, участие абонентов или лиц, использовавших абонентские устройства, законом не предусмотрено.

14. Получение образцов для сравнительного исследования — это следственное действие, состоящее в получении следователем (дознавателем) непосредственно от человека биологических объектов или иных продуктов его жизнедеятельности.

Âпроцессе предварительного расследования нередко возникает потребность в образцах для экспертного исследования. Ряд образцов можно получить посредством осмотров, обысков и выемок. Например, образцы почвы получаются путем осмотра участка местности, образцы товарной продукции — в ходе выемки или обыска. Иногда образцы получают непосредственно эксперты в рамках производства экспертизы: баллисты самостоятельно отстреливают патроны и сравнивают их с гильзами и пулями, обнаруженными на месте происшествия. Все названные и подобные им образцы характеризуются тем, что они не связаны с жизнедеятельностью человека

èих получение не требует ограничения его личной неприкосновенности, и, стало быть, производства такого самостоятельного следственного действия как получение образцов для сравнительного исследования.

Âэтот же ряд образцов, которые могут быть полученными не в рамках рассматриваемого специализированного следственного действия, можно поставить и так называемые свободные образцы по- черка, крови, волос, а также слюны, спермы, потожировых следов рук и других выделений человеческого организма. Свободными они называются в связи с тем, что, будучи производными от конкретной личности, на момент использования для исследования уже отделены от нее, существуют автономно. Такие образцы также собираются путем проведения осмотра, обыска или выемки.

Âтех же случаях, когда биологические образцы (кровь, волосы, слюна и др.), а также объекты, отражающие психофизические особенности письма или профессиональных навыков могут быть полу- чены только во взаимодействии (в соприкосновении) с лицом, следователем (дознавателем) применяется особый порядок, предусмотренный ст. 202 УПК РФ.

Таким образом, получение образцов от человека осуществляется путем проведения самостоятельного следственного действия, которое так и называется: «получение образцов для сравнительного исследования»; в остальных случаях производятся другие следственные действия. Характерным признаком получения образцов для

174

сравнительного исследования как следственного действия является то, что образцы получаются лично лицом, производящим расследование, либо им с помощью специалиста. В тех же случаях, когда получение образцов для сравнительного исследования от человека является частью, например, судебно-медицинской экспертизы и производится экспертом, оно не может рассматриваться как следственное действие.

Образцы, полученные в порядке ст. 202 УПК РФ, не являются, как иногда считают, вещественными доказательствами. Они появляются не в связи с совершением преступления, а в ходе расследования по этому уголовному делу. По механизму формирования образцы для сравнительного исследования могут быть трех видов:

1)экспериментальные образцы, формирование которых воспроизводится искусственно (например, получение образца почерка обвиняемого),

2)свободные образцы, которые возникают независимо от расследуемого дела, обычно до возбуждения уголовного дела (например, заявление обвиняемого о предоставлении отпуска, которое было написано до возбуждения уголовного дела),

3)естественные образцы, которые образуются как результат физиологической жизнедеятельности организма (например, образцы крови, волос и др.)1.

О получении образцов для сравнительного исследования выносится постановление. Производство данного следственного действия обеспечивается возможностью применения принуждения. Во всяком случае, при получении образцов для сравнительного исследования не должны применяться методы, опасные для жизни и здоровья человека или унижающие его честь и достоинство.

В постановлении о получении образцов для сравнительного исследования, указываются:

ξ фактическое основание изъятия образцов (фактические данные, указывающие на наличие в деле биологических объектов, происходящих от человека, или продуктов его жизнедеятельности, требующих идентификации);

ξ цель изъятия образцов; место, время получения образцов; процессуальный статус лица, от которого будут получены образцы; данные о специалисте, получавшем образцы;

ξ вид, размер, количество (если определить представляется возможным), подлежащих изъятию образцов.

1 См. например: Орлов Ю.К. Основы теории доказательств в уголовном процессе: Научно-практическое пособие. М., 2001. С. 116—117; Комментарий к Уголовнопроцессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под ред. И.Л. Петрухина. М., 2006. С. 319.

175

Образцы получаются только от лиц, имеющих статус одного из субъектов процесса: подозреваемого, обвиняемого, свидетеля, потерпевшего. Согласно ч. 1 ст. 202 УПК РФ у свидетеля и потерпевшего образцы почерка или иные образцы можно получить лишь при возникновении необходимости проверить, не оставлены ли ими следы в определенном месте или на вещественных доказательствах. Это означает, что дополнительным основанием получения образцов у этих лиц являются фактические данные, о возможном случайном (вне связи с событием преступления) оставлении ими следов на месте преступления или на вещественных доказательствах. Цель получения образцов у свидетеля или потерпевшего — отграни- чить их от следов, оставленных подозреваемыми. Такая цель должна быть специально мотивирована в постановлении.

В необходимых случаях получение образцов для сравнительного исследования производится с участием специалиста. Участие понятых в данном следственном действии не обязательно.

О получении образцов для сравнительного исследования в соответствии с общими требованиями составляется протокол, в котором отражаются его ход и результаты.

До получения образцов, следователь под подпись знакомит лицо, у которого должны быть получены образцы, с постановлением, затем с участием специалиста получает образцы, которые упаковываются и опечатываются. О ходе и результатах выполненного следственного действия составляется протокол, в котором указываются последовательность действий, предпринятых для получения образцов, добровольность или принудительность изъятия образцов, примененные технические средства, вид, размер и количество полученных образцов, место, где будут храниться полученные образцы, замечания участвовавших в следственном действии лиц и т.д.

Участие понятых при получении образцов для сравнительного исследования законом не предусмотрено. В необходимых случаях, например при получении от человека образца крови, данное следственное действие производится с участием медика. Получение образцов, связанное с обнажением человека, производится с участием лица (специалиста) того же пола.

Полученные образцы следователь с материалами уголовного дела направляет в судебно-экспертное учреждение либо предоставляет эксперту для проведения исследования и дачи заключения. В случае если получение образцов для сравнительного исследования является частью судебной экспертизы, оно производится экспертом, и в каком-либо отдельном процессуальном оформлении такое получе- ние не нуждается. В этом случае получение образцов есть составная

176

часть судебной экспертизы и отражается в исследовательской части заключения эксперта.

15. Назначение и производство судебной экспертизы — следственное действие, сущность которого заключается в выдаче заключения лицом, имеющим специальные знания в науке, технике, искусстве или ремесле (экспертом), после проведения специальных исследований по вопросам, поставленным перед ним должностным лицом, осуществляющим производство по уголовному делу, в постановлении о назначении экспертизы1. Данное определение почти сходно с понятием судебной экспертизы, данным в ст. 9 Федерального закона «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации».

Процедура назначения и производства судебной экспертизы установлена главой 27 УПК РФ, включающей ст. 195—207. Назначе- ние и производство судебной экспертизы до возбуждения уголовного дела законом не предусмотрено.

Основанием назначения судебной экспертизы является потребность в специальных познаниях в науке, технике, искусстве или ремесле для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.

Основанием для производства судебной экспертизы является постановление следователя либо дознавателя о назначении того или иного вида судебной экспертизы, которое состоит из трех частей — вводной, описательной и резолютивной. В вводной части указываются сведения о месте и времени вынесения постановления, должностном лице, вынесшем постановление, номер уголовного дела, для расследования которого необходима данная судебная экспертиза. В описательной части кратко излагаются обстоятельства дела, указывается точная дата, время, фамилии, имена, отчества и возраст потерпевших или иных лиц, время и условия, в которых были обнаружены вещественные доказательства, другие объекты, а также иные сведения, на которые может опираться судебная экспертиза. В резолютивной части указывается судебно-экспертное учреждение, иное экспертное учреждение или конкретный специалист (частный эксперт), которому поручается производство судебной экспертизы, излагаются вопросы, поставленные перед экспертом для разрешения, перечисляются вещественные доказательства, другие объекты

èпредставляемые образцы, подлежащие исследованию.

Âзависимости от характера вопросов, требующих заключения эксперта, существуют разные виды судебных экспертиз: судебнопочерковедческая, судебно-трассологическая, судебно-баллистичес-

1 Ñì.: Справочник следователя / В.Н. Григорьев, А.В. Победкин, В.Н. Яшин, Ю.В. Гаврилин. М., 2008. С. 285.

177

кая, судебно-материаловедческая, судебно-автотехническая, судебноэкономическая, судебно-медицинская, судебно-психиатрическая и др.

При назначении любой судебной экспертизы соблюдаются следующие общие правила:

ξсудебная экспертиза назначается следователем (дознавателем) тогда, когда им признана необходимость ее назначения;

ξсудебная экспертиза не может быть назначена раньше, чем могут быть собраны достаточные и необходимые материалы для проведения экспертных исследований;

ξследователь не имеет права отказывать в назначении судебной экспертизы во всех тех случаях, когда ее назначение в соответствии со ст. 196 УПК РФ обязательно;

ξпри назначении судебной экспертизы на разъяснение эксперта не могут быть представлены правовые вопросы, разрешение которых относится к компетенции следователя (дознавателя).

Поставленные перед экспертом вопросы должны быть сформулированы четко и определенно и не должны выходить за пределы его специальных познаний и компетентности. О недопустимости постановки перед экспертом правовых вопросов (например, что произошло — убийство или самоубийство?) неоднократно указывалось как процессуалистами, так и в аналитических обзорах судебной практики и инструкциях по назначению судебной экспертизы в ходе предварительного расследования1.

Назначение и производство судебной экспертизы в ходе досудебного производства — это регламентируемое уголовно-процес- суальным законодательством сложное, необходимое, целостное, комплексное следственное действие, включающее:

ξназначение судебной экспертизы, постановление о котором выносит следователь (дознаватель) в соответствии с ч. 1 ст. 195 УПК РФ;

ξпри назначении и производстве судебно-медицинской и су- дебно-психиатрической экспертизы подозреваемого или обвиняемого, не содержащегося под стражей, его помещение в соответствии с ч. 2 ст. 203 УПК РФ в медицинский или психиатрический стационар осуществляется на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ;

1 См., например: Руководство для следователей / Под ред. Н.А. Селиванова и В.А. Снеткова. М., 1997. С. 370; Белоусов А.В. Процессуальное закрепление доказательств при расследовании преступлений. М., 2001. С. 126; Постановление Пленума Верховного Суда РФ 21 декабря 2010 г. ¹ 28 «О судебной экспертизе по уголовным делам» // www.consultant.ru.

178

ξознакомление в соответствии с ч. 3 и 4 ст. 195 УПК РФ подозреваемого, обвиняемого, его защитника, потерпевшего, свидетеля с постановлением о назначении судебной экспертизы и разъяснение им прав, предусмотренных ст. 198 УПК РФ, о чем составляется соответствующий протокол;

ξразрешение вопроса отвода эксперта в соответствии со ст. 70 УПК РФ, а также вопроса рассмотрения письменного или устного ходатайства эксперта в соответствии со ст. 159 УПК РФ;

ξприсутствие следователя при производстве судебной экспертизы и получение им разъяснений эксперта по поводу проводимых им действий в соответствии со ст. 197 УПК РФ;

ξполучение экспертом образцов для сравнительного исследования, являющегося составной частью судебной экспертизы,

сведения о производстве которого в соответствии с ч. 4 ст. 202 УПК РФ отражаются в заключении эксперта;

ξнаправление постановления о назначении судебной экспертизы и материалов, необходимых для ее производства в порядке, установленном ст. 199 УПК РФ;

ξвручение следователем эксперту постановления и необходимых материалов в соответствии с ч. 4 ст. 199 УПК РФ при производстве судебной экспертизы вне экспертного учреждения, а также разъяснение ему прав и ответственности, предусмотренных ст. 57 УПК РФ, о чем составляется соответствующий протокол;

ξпредъявление следователем в соответствии со ст. 206 УПК РФ заключения эксперта (или его сообщения о невозможности дать заключение, а также допроса эксперта) подозреваемому обвиняемому, его защитнику (потерпевшему, свидетелю) и разъяснение им их права ходатайствовать о назначении дополнительной либо повторной судебной экспертизы;

ξдопрос эксперта в установленном ст. 205 УПК РФ порядке, с соблюдением требований, предъявленных к составлению протокола допроса эксперта, определенных ст. 166 и 167 УПК РФ, — в случае необходимости;

ξназначение и производство дополнительной и повторной судебных экспертиз на основаниях, указанных ст. 207 УПК РФ, и в соответствии со ст. 195—205 УПК РФ — в случае необхо-

димости.

Назначение и производство судебной экспертизы обязательно, если необходимо установить:

ξпричины смерти;

ξхарактер и степень вреда, причиненного здоровью;

179

ξпсихическое или физическое состояние подозреваемого, обвиняемого, когда возникает сомнение в его вменяемости или способности самостоятельно защищать свои права и законные интересы в уголовном судопроизводстве;

ξпсихическое или физическое состояние потерпевшего, когда возникает сомнение в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, и давать показания;

ξвозраст подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, когда это имеет значение для уголовного дела, а документы, подтверждающие его возраст, отсутствуют или вызывают сомне-

íèå (ñò. 196 ÓÏÊ ÐÔ).

Эксперту предоставляются только те материалы, которые касаются предмета судебной экспертизы. Ему не могут быть предоставлены материалы, добытые по делу оперативным путем и не отраженные в соответствующих протоколах следственных действий.

Результаты вышеуказанных следственных, а также иных процессуальных действий, осуществляемых в стадии досудебного производства по уголовному делу, находят свое отражение в соответствующих процессуальных документах. Изучению понятия, признаков и видов этих документов, а также предъявляемых к ним требований посвящена следующая глава книги.

180