Досудебное производство в уголовном процессе. Научно-практическое пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»

ξполучение образцов для сравнительного исследования;

ξназначение экспертизы1.

Этот перечень следственных действий полностью соответствовал своему времени — нормам действовавшего УПК РСФСР.

Ученые-процессуалисты Б.Б. Булатов и А.М. Баранов отнесли к ряду следственных действий:

ξосмотр;

ξэксгумацию;

ξосвидетельствование;

ξследственный эксперимент;

ξобыск;

ξличный обыск;

ξвыемку;

ξналожение ареста на почтово-телеграфные отправления;

ξпрослушивание и запись телефонных переговоров;

ξдопрос;

ξочную ставку;

ξпредъявление для опознания;

ξпроверку показаний на месте;

ξполучение образцов для сравнительного исследования;

ξназначение и производство экспертизы2.

По нашему мнению, личный обыск не следует обособлять как следственное действие, обычно он рассматривался как разновидность обыска. В эту систему должно быть включено также получе- ние информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, прямо указанно в ст. 1861 УПК РФ, как вновь введенное в УПК РФ следственное действие.

Профессор С.А. Шейфер, многосторонне исследовав систему следственных действий, указал следующие наиболее существенные основания их классификации:

à) методы отображения фактических данных. По этому основанию следственные действия разделяются на три группы. К первой группе относятся допрос, очная ставка и назначение экспертизы, в ходе производства которых доказательства добываются путем расспросов. Вторая группа включает осмотр, освидетельствование, обыск, выемку, получение образцов для сравнительного исследования, следственный эксперимент и задержание подозреваемого, в ходе производства которых доказательства добываются путем непосредственного наблюдения, которое сопровождается способами ак-

1Быховский И.Е. Процессуальная регламентация проведения следственных действий // Вопросы борьбы с преступностью. М., 1974. ¹ 21. С. 47—62.

2Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под ред. Б.Б. Булатова и А.М. Баранова. М., 2010. С. 256—257.

121

тивного воздействия на отображаемый объект — измерением, экспериментом, моделированием. Третью группу составляют предъявление для опознания и проверка показаний на месте, в ходе которых параллельно применяются методы расспроса и непосредственного наблюдения;

á) непосредственный или опосредованный процесс получения фактических данных. Большинство следственных действий представляет собой непосредственное отображение следов преступления в том смысле, что следователь непосредственно воспринимает объект, несущий информацию, например, когда в процессе экспертизы непосредственное исследование объектов по его поручению производит эксперт, после чего передает следователю систематизированный результат исследования;

â) сложность объектов, подлежащих отображению. Она с оче- видностью проявляется в ходе производства таких следственных действий, каковыми являются допрос, осмотр, освидетельствование, задержание и другие, когда следователь, направляя свои действия на отображение изолированных информационных объектов, ограничивается обнаружением и закреплением информации, например, на месте происшествия, местности или информации, запечатлившейся в памяти допрашиваемого;

ã) цель следственного действия. Целью любого следственного действия является получение информации определенного вида и ее дальнейшее использование для проверки доказательств. К ряду этих действий относятся очная ставка, следственный эксперимент, предъявление для опознания, проверка показаний на месте, назна- чение экспертизы, получение образцов для сравнительного исследования. В систему следственных действий автор не включает наложение ареста на имущество, мотивируя это тем, что оно по своему существу и цели является не познавательным, а организацион- но-распорядительным действием, которое производится для обеспечения сохранности имущества1.

Ряд процессуалистов, например М.П. Гутерман, исключают из известной системы следственных действий такое как эксгумация2. Им отмечается, что эксгумация не носит характер самостоятельного следственного действия, поскольку не является формой непосредственного собирания доказательств в процессе расследования, а вы-

1Шейфер С.А. Следственные действия: система и процессуальная форма. М., 1981. С. 4.

2Гутерман М.П. Следственные действия и некоторые спорные вопросы, связанные с их системой // Вопросы борьбы с преступностью. М., 1985 ¹ 42. С. 72—75.

122

ступает в роли другого следственного действия — средства обеспе- чения осмотра трупа.

По нашему мнению, из содержания ч. 1 ст. 164 УПК РФ вытекает, что эксгумация является следственным действием, порядок производства которого предусмотрен ч. 3 ст. 178 УПК РФ. При необходимости извлечения трупа из места захоронения следователь выносит постановление и уведомляет об этом близких или родственников покойного. В случае если близкие или родственники покойного возражают против эксгумации, разрешение на ее проведение выдается судом. После эксгумации труп может быть доставлен в судебно-медицинское экспертное учреждение для исследований. Труп после эксгумации может быть подвергнут осмотру или предъявлению для опознания. Исходя из указанных положений закона, эксгумацию следует отнести к ряду самостоятельного следственного действия.

Некоторые процессуалисты не включают в систему следственных действий задержание подозреваемого1, с чем нельзя не согласиться.

Неоднозначно отношение и к вопросу, принимать ли в качестве следственных действий получение образцов для сравнительного исследования, назначение и производство экспертизы. Например, процессуалисты В.Н. Григорьев, А.В. Победкин, В.Н. Яшин и Ю.В. Гаврилин, считая назначение и производство экспертизы в ка- честве следственного действия, не относят к таковым получение образцов для сравнительного исследования, находя, что последнее не имеет непосредственной направленности на формирование доказательств и лишь обеспечивает осуществление судебной экспертизы2.

В отличие от данных авторов А.А. Эйсман назначение и производство экспертизы в систему следственных действий не включает3. Общеизвестно, что экспертиза — познавательная деятельность специалиста, которая контролируется следователем, дознавателем, органом дознания. Статья 74 УПК РФ относит заключение и показания эксперта к ряду доказательств по уголовному делу, что и дает

1 См., например: Быховский И.Е. Процессуальная регламентация проведения следственных действий // Вопросы борьбы с преступностью. М., 1974. ¹ 21. С. 47—62; Руководство для следователей / Под ред. Н.А. Селиванова и В.А. Снеткова. М., 1997. С. 244—245; Справочник следователя / В.Н. Григорьев, А.В. Победкин, В.Н. Яшин, Ю.В. Гаврилин. М., 2008. С. 167; Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под ред. Б.Б. Булатова и А.М. Баранова. М., 2010. С. 256.

2Справочник следователя / В.Н. Григорьев, А.В. Победкин, В.Н. Яшин, Ю.В. Гаврилин. М., 2008. С. 166—167, 288.

3Эйсман А.А. Структура и логические свойства норм, регулирующих собирание доказательств на предварительном следствии // Вопросы борьбы с преступностью. М., 1976. ¹ 25. С. 112.

123

основание считать назначение и производство судебной экспертизы следственными действиями. Их сущность заключается в даче заключения экспертом после проведения специальных исследований по вопросам, поставленным перед ним в постановлении о назначе- нии экспертизы должностным лицом, осуществляющим производство по уголовному делу. Следователь, дознаватель, назначив в соответствии со ст. 195 УПК РФ судебную экспертизу в целях установления необходимых обстоятельств уголовного дела, организуют производство исследований, чем устанавливается их непосредственная связь с собиранием доказательств по делу.

К следственным действиям следует отнести все те действия органа, осуществляющего производство по уголовному делу, в результате которых полученные доказательства направлены на подтверждение обстоятельств, установленных ст. 73 УПК РФ, каковыми являются:

ξсобытие преступления;

ξвиновность лица в совершении преступления;

ξформа его вины и мотивы;

ξобстоятельства, характеризующие личность обвиняемого;

ξхарактер и размер вреда, причиненного преступлением;

ξобстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния и т.д.

Протокол — это письменный документ, в котором орган, осуществляющий уголовное производство, закрепляет порядок, ход и результаты следственного действия.

Непосредственно доказательствами являются зафиксированные в протоколе следственного действия сведения, полученные лицом, составившим его, по результатам непосредственного восприятия материальной обстановки и следов преступления, действий и явлений, имеющих значение для дела1.

Актуальным в досудебном производстве является и понятие «неотложные следственные действия» (п. 19 ст. 5 УПК РФ). Законодатель, разъясняя его, не установил перечень таких действий с учетом того, что орган дознания вправе производить в неотложном порядке практически любые следственные действия, если промедление в их производстве может привести к утрате доказательств.

Анализ норм УПК РФ, а также имеющихся в теории уголовного процесса научных точек зрения на перечень следственных дейст-

1 См.: Советский уголовный процесс: Учебник / Под ред. Л.М. Карнеевой, П.А. Лупинской, И.В. Тыричева. М., 1980. С. 184.

124

вий, позволяет построить их следующую систему, которую составляют:

1)допрос (допрос свидетеля, в том числе несовершеннолетнего свидетеля — ст. 79, 187—191; допрос потерпевшего, в том числе несовершеннолетнего потерпевшего — ст. 78, 187—191; допрос подозреваемого, в том числе несовершеннолетнего подозреваемого — ст. 76, 187—190, 425; допрос обвиняемого, в том числе несовершеннолетнего обвиняемого — ст. 77, 173—174, 187—190, 425; допрос эксперта — ст. 80, 205; допрос специалиста — ст. 53, 80, 168);

2)очная ставка (ст. 192);

3)предъявление для опознания (лица, в том числе по фотографии, а также предмета, трупа — ст. 193);

4)проверка показаний на месте (ст. 194);

5)осмотр (осмотр места происшествия, местности, жилища, иного помещения, предметов и документов — ст. 176—177; осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц — ч. 5 ст. 177, ст. 165; осмотр трупа — ст. 178);

6)эксгумация (ч. 3—5 ñò. 178);

7)освидетельствование (ст. 179);

8)следственный эксперимент (ст. 181);

9)обыск (обыск жилища, помещения — ст. 182, 165; личный обыск — ст. 184);

10)выемка (выемка предметов и документов вне жилища —

÷.1 ст. 183; выемка предметов и документов в жилищах граждан —

÷.5 ст. 29, ст. 165, ч. 3 ст. 183; выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях — ч. 7 ст. 29, ст. 165, ч. 3 ст. 183; выемка вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард — ч. 51 ст. 29, ст. 165,

÷.3 è 6 ñò. 183);

11)наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка (ст.185, 165);

12)контроль и запись переговоров (ст. 186, 165);

13)получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (ст. 1861, 165);

14)получение образцов для сравнительного исследования (ст. 202);

15)назначение и производство судебной экспертизы (ст. 195— 196, комиссионной — ст. 200, комплексной — ст. 201, дополнительной и повторной — ст. 207).

125

Каждое из следственных действий, включенное в данную систему, определено законодателем как самостоятельное следственное действие, которые попытались подвергнуть классификации. Наиболее общие положения, относящиеся к порядку производства следственных действий, и есть общие условия производства следственных действий.

Эти условия предлагается классифицировать следующим образом.

1. Наличие специального — фактического либо юридического основания для производства следственных действий.

Фактическим основанием является наличие достаточных доказательств, позволяющих полагать, что в ходе следственного действия могут быть получены сведения о фактах, имеющих значение для уголовного дела1. Составляющими фактического основания для производства следственного действия могут служить любые доказательства (фактические данные, сведения) по уголовному делу, полученные в строго определенной УПК РФ форме и оперативнорозыскная информация (Федеральный закон от 12 августа 1995 г. ¹ 144-ФЗ (ред. от 21 декабря 2013 г.) «Об оперативно-розыскной деятельности»).

Юридическим основанием производства следственного действия является необходимость выполнения предусмотренных законом действий, в обязательном порядке предшествующих проведению следственного действия2. Только на основании постановления лица, осуществляющего производство по уголовному делу, производятся:

ξ осмотр трупа, извлеченного из места захоронения (ч. 3 ст. 178 УПК РФ);

ξосвидетельствование (ч. 2 ст. 179 УПК РФ);

ξобыск (ч. 2 ст. 182 УПК РФ);

ξвыемка (ч. 2 ст. 183 УПК РФ);

ξполучение образцов для сравнительного исследования (ч. 3 ст. 202 УПК РФ);

ξназначение и производство судебной экспертизы (ч. 1 ст. 195 УПК РФ).

Юридическим основанием производства следующих следственных действий, предусмотренных п. 4—9, п. 11 и 12 ч. 2 ст. 29 УПК РФ, является судебное решение. Это:

ξосмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц (ч. 5 ст. 177 УПК РФ);

1Справочник следователя / В.Н. Григорьев, А.В. Победкин, В.Н. Яшин, Ю.В. Гаврилин. М., 2008. С. 168—169.

2См.: Справочник следователя… С. 169.

126

ξобыск и (или) выемка в жилище (ч. 3 ст. 182, ч. 2 ст. 183 УПК РФ);

ξвыемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард (ч. 3 ст. 183 УПК РФ);

ξличный обыск (ч. 1 ст. 184 УПК РФ);

ξналожение ареста на корреспонденцию, ее осмотр и выемка в учреждениях связи (ч. 2 ст. 185 УПК РФ);

ξконтроль и запись телефонных и иных переговоров (ч. 1 ст. 186 УПК РФ);

ξполучение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (ч. 1 ст. 186 УПК).

Для производства остальных следственных действий (допроса, очной ставки, предъявления для опознания, проверки показаний на месте, осмотра, следственного эксперимента) специального основания не требуется.

2.Следственное действие осуществляется лицом, принявшим дело

êпроизводству, либо по его поручению.

Следственные действия могут проводиться только тем должностным лицом, которому такое право предоставлено уголовнопроцессуальным законом:

ξследователем или дознавателем, принявшими уголовное дело

êсвоему производству и вынесшими об этом постановление (ст. 156 УПК РФ);

ξруководителем и членом следственной группы (ст. 163 УПК РФ); руководителем следственного органа (ч. 2 ст. 39 УПК РФ);

ξначальником подразделения дознания (ч. 2 ст. 40.1 УПК РФ); руководителем и членом группы дознавателей (ч. 5 ст. 223.2 УПК РФ);

ξследователем или органом дознания, которым органом, осуществляющим производство по уголовному делу, поручено производство следственных действий в другом месте (п. 4 ч. 2 ст. 38, ч. 1 ст. 152 УПК РФ);

ξследователем-криминалистом, уполномоченным осуществлять предварительное следствие по уголовному делу, а также уча- ствовать по поручению руководителя следственного органа в производстве отдельных следственных и иных процессуальных действий или производить отдельные следственные и иные процессуальные действия без принятия уголовного дела

êсвоему производству (п. 40.1 ст. 5 УПК РФ).

127

3. Протоколирование. Результаты и ход производства следственного действия оформляются протоколом. Без составления соответствующего протокола производство следственного действия бессмысленно.

Отдельные следственные действия (допрос, очная ставка) могут проводиться без специального властного решения следователя. Другие — требуют вынесение специального постановления.

В соответствии со ст. 164 УПК РФ эксгумация, освидетельствование, обыск, выемка, судебная экспертиза проводятся на основании постановления следователя.

Производство таких следственных действий, как осмотр местности, жилища, предметов, документов, трупа, следственный эксперимент, допрос, очная ставка, предъявление для опознания, проверка показаний на месте, не требует вынесения отдельного постановления и оформляется протоколом следственного действия.

Судебное решение требуется для производства:

ξсудебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей с помещением его соответственно в медицинский или психиатрический стационар;

ξосмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц;

ξобыска и (или) выемки в жилище;

ξличного обыска, за исключением задержания лица, заключе- ния его под стражу, либо при наличии достаточных данных полагать. Что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором проводится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для дела;

ξвыемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях;

ξналожения ареста на корреспонденцию и ее выемки в учреждениях связи;

ξналожения ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях;

ξвыемки вещей и предметов, сданных или заложенных в ломбард;

ξвыемки документов и предметов, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну.

ξконтроля и записи телефонных и иных переговоров.

128

Судебное решение может быть выдано после того, как следователь, получив письменное согласие руководителя следственного органа, представит в суд ходатайство о производстве следственного действия с материалами, которые обосновывают необходимость производства данного следственного действия.

Ходатайство следователя и прилагаемые к нему материалы должны быть рассмотрены судьей районного суда единолично в те- чение 24 часов с момента поступления ходатайства.

Âсудебном заседании вправе присутствовать следователь. Предполагается, что он даст объяснения в поддержку испрашиваемого разрешения.

Âслучае несогласия руководителя следственного органа с ходатайством следователя о производстве следственных действий, требующих судебного решения следователь вправе предоставить уголовное дело вышестоящему руководителю с письменным изложением своих возражений.

Вышестоящий руководитель вправе рассмотрев возражения следователя либо согласиться с ним и принять решение о даче согласия о производстве следственного действия на своем уровне либо дает указание нижестоящему руководителю, либо передает дело другому следователю.

Âисключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска не требует отлагательства, то есть тогда, когда складывающаяся ситуация дает основания полагать, что промедление в принятии решения о производстве следственного действия может повлечь за собой утрату доказательств и другие негативные последствия, перечисленные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя.

Однако, приняв такое решение, следователь обязан в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомить судью и прокурора о начале следственного действия, приложить к нему соответствующие материалы: постановление о производстве следственного действия (если таковой составлен или справку о промежуточных результатах) для проверки законности решения о его производстве.

Получив указанное уведомление судья в течение 24 часов проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности.

При проведении каждого следственного действия должен оформляться протокол, в котором отражается весь процесс производства данного действия и подписывается по завершению следственного действия. Протокол составляется следователем (органом дознания, дознавателем) в ходе следственного действия или непо-

129

средственно после его окончания. Он составляется от руки или готовится с помощью орг. техники: пишущих машинок или компьютера. В нем указываются:

ξместо и дата производства следственного действия;

ξвремя его начала и окончания; должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;

ξфамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях его адрес и

другие данные о его личности.

Âпротоколе описываются процессуальные действия в том порядке, в каком они производились, выявленные при их производстве существенные для данного уголовного дела обстоятельства, а также излагаются заявления лиц, участвовавших в следственном действии. Протоколы следственных действий составляются с соблюдением иных требований, установленных ст.166 УПК РФ.

Âслучае если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, не будут иметь юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания обстоятельств, входящих в предмет доказывания (ст. 73 УПК РФ).

Однако из этого правила есть исключения: некоторые следственные действия в силу их трудоемкости и значимости, требующие максимальной полноты закрепления, могут первоначально фиксироваться техническими средствами, а затем переноситься на бумажный носитель.

Результаты используемых в процессе производства следственных действий технических средств фиксации являются неотъемлемой частью протокола следственного действия и хранятся при уголовном деле в качестве приложений. Их наличие целесообразно указать в справке к обвинительному заключению (ст. 220 УПК РФ), обвинительному акту (ст. 225 УПК РФ) или постановлению о применении принудительных мер медицинского характера (ст. 439 УПК РФ).

Âпротоколе указывается точное время проведения следственного действия, вплоть до минут, а также точные данные его участников: фамилия, имя, отчество, сокращения до инициалов закон не допускает. В необходимых случаях (обычно это относиться к понятым) — адрес, место жительства.

Составляющее протокол должностное лицо указывает свою фамилию и инициалы, полное наименование должности. Если протокол составляет член следственной группы, правильнее будет указывать наименование группы (при каком органе расследования она

130