Досудебное производство в уголовном процессе. Научно-практическое пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»

жилища не терпит отлагательства, например, когда есть предположения об уничтожении объектов, подлежащих изъятию, либо о попытках и возможностях разыскиваемого лица скрыться, следователь, дознаватель вправе произвести обыск в жилище на основании своего постановления. В этом случае в течение 24 часов с момента начала обыска уведомляет суд и прокурора о производстве следственного действия. После обыска материалы дела направляются в суд для оценки законности и обоснованности произведенного следственного действия. В случае если суд признает произведенный обыск незаконным, все доказательства, полученные в его ходе, признаются недопустимыми.

В случае получения следователем информации о сокрытии похищенного или других предметов проживающим в данном помещении соседом гражданина, у которого производится обыск, следователь вправе принять решение об обыске помещения, в котором укрываются искомые объекты. При этом разрешения суда не требуется, так как налицо случай, не терпящий отлагательства1.

Войдя в помещение, следователь называет себя, предъявляет служебное удостоверение, постановление о производстве обыска, а в случае обыска квартиры — судебное решение, разрешающее его производство, и предлагает обыскиваемому на нем расписаться. Всем присутствующим разъясняются их права и обязанности. Затем следователь сообщает цель обыска и предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если они будут выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить поиска, ограничиваясь изъятием выданного.

Производство обыска обеспечивается государственным принуждением. Во время обыска могут вскрываться любые запертые помещения, если владелец отказывается открыть их добровольно. Следователь должен не допускать не вызываемое необходимостью повреждение имущества и принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц. Лицам, находящимся в обыскиваемом помещении (жилище), а также лицам, приходящим в это помещение, запрещается покидать его до окончания обыска, а также общаться друг с другом или иными лицами.

1 Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.М. Лебедева; В.П. Божьева. М., 2008. С. 546.

161

При производстве обыска во всех случаях изымаются: предметы

èдокументы, запрещенные к обращению; удостоверяющие лич- ность документы, награды и документы к ним подозреваемых и обвиняемых, находящихся на несвободе. Все изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются

èопечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц.

Рассматриваемое следственное действие, за исключением слу- чаев, предусмотренных законом (ч. 3 ст. 170 УПК РФ), производится при обязательном присутствии не менее двух понятых. При обыске жилища (помещения) должно быть обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи. Обыск в помещениях, занимаемых учреждениями, организациями, производится в присутствии представителей администрации.

Если обыск производится у подозреваемого либо обвиняемого, то при его производстве вправе присутствовать их защитник. При обыске у свидетелей, потерпевших и других лиц вправе присутствовать приглашенный этими лицами адвокат.

Ход, содержание и результаты обыска отражаются в протоколе, который составляется в ходе этого следственного действия либо непосредственно после его окончания. В протоколе осмотра, в ча- стности, указываются:

ξобстоятельства производства обыска;

ξместо обнаружения, перечень индивидуальных признаков изъятых предметов (документов или ценностей), с указанием их количества, меры, веса и по возможности стоимости;

ξупаковка изъятых предметов;

ξизъятые предметы выданы добровольно или изъяты принудительно;

ξприменение технических средств и способов обнаружения, фиксации и изъятия вещественных доказательств.

Если в ходе обыска были предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе обыска делается соответствующая запись и указываются принятые меры. Протокол составляется также и в том случае, когда в результате обыска ничего не обнаружено и не изъято.

Производство обыска в помещениях дипломатических представительств. Обыски в помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, а равно в помещениях, в которых проживают члены дипломатических представительств и их семьи, могут производиться лишь по просьбе или с согласия дипломатического пред-

162

ставителя. Согласие дипломатического представительства на обыск испрашивается через Министерство иностранных дел РФ.

Личный обыск представляет собой принудительное обследование тела человека, одежды, обуви и вещей, носимых человеком, с целью обнаружения и изъятия предметов и документов, могущих иметь значение для уголовного дела (ст. 184 УПК РФ). Это следственное действие производится и протоколируется по общим правилам производства обыска, за исключениями, предусмотренными УПК РФ.

Правовая основа. Личный обыск регулируется двумя группами статей. К первой группе относятся все те статьи, которые касаются всех видов обыска. Ко второй — ст. 172 УПК РФ.

В ст. 172 УПК РФ сказано, что личный обыск производится в соответствии с правилами ст. 167—171 УПК. Это значит, что лич- ный обыск производится по постановлению следователя (лица, производящего дознание), после получения судебного решения. Но законодатель делает исключения из данного правила.

Личный обыск без вынесения о том отдельного постановления

èбез судебного решения может производиться:

ξпри задержании или заключении под стражу в соответствии со ст. 91 УПК РФ;

ξпри наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится выемка или обыск, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для дела.

Согласно ч. 5 ст. 165 УПК РФ, в исключительных случаях, когда производство личного обыска не терпит отлагательства, он может быть произведен на основании постановления следователя (дознавателя) без получения судебного решения. В течение 24 часов с момента начала обыска следователь уведомляет суд и прокурора о производстве этого следственного действия. Получив указанное уведомление, судья в срок, не позднее 24 часов, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности.

Согласно ч. 3 ст. 184 УПК РФ личный обыск производится лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в обыске. Это законодательное требование преследует цель обеспечить безопасность и здоровье обыскиваемого, а также его личное достоинство.

Особенности личного обыска следующие. Предметы и документы отыскиваются:

ξна теле человека;

ξв его естественных отверстиях (уши, рот и т.д.)

ξв одежде, находящейся на обыскиваемом,

ξв ручной поклаже, находящейся при данном лице.

163

Условия производства личного обыска следующие:

1)обыск может производиться только после возбуждения уголовного дела;

2)если имеются данные полагать, что на теле, в естественных отверстиях и т.п. имеются предметы и документы, имеющие значе- ние для уголовного дела;

3)наличие постановления или иного уголовно-процессуального акта — обязательное условие производства данного следственного действия;

4)обыск проводится в присутствии понятых;

5)поиску и изъятию подлежат лишь предметы и документы, имеющие значение для дела либо запрещенные к обращению.

Следует отличать личный обыск от освидетельствования. Их отличие такое же, как и обыска от осмотра.

Протокол обыска. О производстве обыска следователь (лицо, производящее дознание) составляет протокол с соблюдением требований ст. 166 и 167 УПК РФ. Также как и при выемке, если кроме протоколов составляется особая опись изъятых и передаваемых на особое хранение предметов и документов, опись прилагается к протоколу. Протокол обыска должен содержать указание на разъяснение присутствующим лицам прав, предусмотренных ст. 169 УПК РФ, и сделанные ими заявления.

В отношении предметов и документов, подлежащих изъятию, должно быть указано, выданы они добровольно или изъяты принудительно, в каком именно месте и при каких обстоятельствах они обнаружены. Все изымаемые предметы и документы, а равно все описываемое имущество должны быть перечислены в протоколе или приложенной к нему описи с точным указанием количества, меры, веса или индивидуальных признаков и по возможности их стоимости.

Если при обыске имели место попытки уничтожить или спрятать предметы и документы либо факты нарушения порядка со стороны обыскиваемых лиц, протокол должен содержать указание на это и на меры, принятые к нарушителям (ст. 176 УПК РФ).

Обязательность вручения копии протокола. Копия протокола обыска, так же как и производстве выемки, вручается под расписку лицу, у которого было проведено следственное действие или совершеннолетним членам его семьи, а при их отсутствии — представителю поселкового, сельского исполнительного органа или жилищно — эксплуатационной организации.

Если обыск производился в помещении, принадлежащем предприятию, учреждению, организации, копия протокола вручается под расписку должностному лицу (ст. 177 УПК РФ).

164

10. Выемка — следственное действие, состоящее в добровольном или принудительном изъятии определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, если точно известно, где и у кого они находятся1.

Основания и порядок производства выемки урегулированы ст. 183 УПК РФ. Выемка производится в порядке, который во многом совпадает с порядком производства обыска. Выемка и обыск — это схожие по своим целям следственные действия, направленные на изъятие имеющих значение для дела определенных предметов и документов, которые используются в дальнейшем доказывании.

Выемка предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, производится только после возбуждения уголовного дела и обязательно на основании постановления следователя (дознавателя). Рассматриваемое следственное действие производится с обязательным участием понятых. При необходимости к выемке может быть привлечен специалист, а также переводчик. Перед нача- лом выемки следователь, дознаватель должен разъяснить права и обязанности лицам, принимающим участие в нем.

После ознакомления лица с постановлением следователя либо с решением суда следователь предлагает добровольно выдать предметы и документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. В случае отказа на предложение следователя выемка производится принудительно. Под принудительным производством выемки понимается возможность применения мер, в том числе физических, по преодолению сопротивления лиц, препятствующих производству этого следственного действия.

УПК РФ предусмотрены следующие виды выемки:

ξвыемка предметов и документов вне жилища (в помещениях предприятий, офисах организаций и т.д.), которая производится на основании единоличного постановления следователя (ч. 1 ст.183 УПК РФ);

ξвыемка предметов и документов в жилищах граждан, которая производится на основании судебного решения (ч. 5 ст. 29, ст. 165, ч. 3 ст. 183 УПК РФ);

ξвыемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну (в учреждениях, предприятиях и т.д.), а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях (ч. 7 ст. 29, ст. 165, ч. 3 ст. 183 УПК РФ);

1 Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под ред. Б.Б. Булатова, А.М. Баранова. М., 2010. С. 276.

165

ξ выемка вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард (ч. 51 ñò. 29, ñò. 165, ÷. 3 è 6 ñò. 183 ÓÏÊ ÐÔ).

Видом выемки считается также выемка почтово-телеграфных отправлений (в учреждениях связи) при наложении ареста на них (ч. 2 и 5 ст. 185 УПК РФ). В этом случае выемка почтовотелеграфных отправлений является самостоятельным следственным действием, по результатам осуществления которого составляется соответствующий самостоятельный протокол выемки.

При выемке применяются аналогичные обыску гарантии: неразглашение выявленных в ходе выемки обстоятельств частной жизни участников уголовного судопроизводства; предъявление изъятого понятым; упаковывание и опечатывание изъятого на месте производства выемки т.д. Дополнительной гарантией охраны прав граждан является новелла, введенная ч. 6 в ст. 183 УПК РФ: в случае выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи в трехдневный срок производится уведомление об этом заемщика или поклажедателя.

В исключительных случаях, когда выемка в жилище, а также выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи не терпит отлагательства, данное следственное действие может быть произведено на основании постановления следователя (дознавателя) с последующим направлением в течение 24 часов материалов в суд для оценки законности и обоснованности произведенного следственного действия (ч. 5 ст. 165 УПК РФ).

11. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка — это комплексное следственное действие, заклю- чающееся в аресте почтово-телеграфных отправлений (бандеролей, посылок, писем, почтовых открыток, телеграмм, радиограмм, денежных переводов и т.п.), осмотре содержащихся в них предметов, документов или сведений, имеющих значение для уголовного дела, а при необходимости — в изъятии этих предметов, документов или сведений либо в снятии с документов копии.

Срок наложения ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию законодателем не определен. Тем не менее нельзя забывать, что это следственное действие — часть предварительного расследования, а это значит, что приостановление или окончание (к примеру, прекращение уголовного дела) предварительного расследования одновременно прекращает и арест почтово-телеграфной корреспонденции. Хотя на практике это правило часто игнорируется и корреспонденцию продолжают проверять и по приостановленным делам в целях розыска скрывшихся преступников. Но и в такой ситуации для того чтобы провести выемку арестованной корреспонденции, необходимо сначала возобновить и установить срок пред-

166

варительного расследования и только потом приступить к производству следственного действия.

Порядок наложения ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка регламентируется ст. 185 УПК РФ. Как явствует из содержания указанной статьи, это следственное действие состоит из трех самостоятельных, но взаимосвязанных следственных действий: ареста почтово-телеграфных отправлений; осмотра почтово-телеграфных отправлений; выемки почтово-телеграф- ных отправлений. При этом производство всего комплекса этого следственного действия обязательно не во всех случаях, нередко оно ограничивается арестом и осмотром почтово-телеграфных отправлений без их последующей выемки.

Целями рассматриваемого следственного действия могут быть:

ξосмотр и последующее изъятие из почтово-телеграфных отправлений предметов, документов или сведений, имеющих значение для уголовного дела;

ξвыявление лиц, участвующих в совершении преступления;

ξвоспрепятствование заинтересованным лицам передавать друг другу информацию, касающуюся хода расследования и могущую причинить ему ущерб;

ξрозыск трупов, орудий преступления, похищенного имущества, документов;

ξустановление места нахождения скрывающегося подозреваемого или обвиняемого и т.п.

Фактическими основаниями наложения ареста на почтовотелеграфные отправления, их осмотра и выемки являются достаточ- ные данные, дающие основание полагать, что имеющие значение для уголовного дела предметы, документы или сведения могут содержаться в соответствующих почтово-телеграфных отправлениях.

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка в учреждениях связи производятся следователем (дознавателем) только на основании судебного решения. Данное следственное действие ограничивает установленные ст. 23 Конституции РФ права граждан на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени, на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, поэтому осуществление его как меры процессуального принуждения оправдано лишь с разрешения суда.

В постановлении следователя (дознавателя) о возбуждении перед судом ходатайства о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления и производстве их осмотра и выемки указываются:

ξфамилия, имя, отчество и адрес лица, почтово-телеграфные отправления которого должны задерживаться;

167

ξоснования наложения ареста, производства осмотра и выемки;

ξâèäû почтово-телеграфных отправлений, подлежащих аресту;

ξнаименование учреждения связи, на которое возлагается обя-

занность задерживать почтово-телеграфные отправления. Постановление следователя должно быть согласовано с руково-

дителем следственного органа, а постановление дознавателя — с соответствующим прокурором.

Круг лиц, на почтово-телеграфные отправления которых может быть наложен арест, а также разрешено производство их осмотра и выемки, законом не предусмотрен. Предполагается, что это следственное действие может быть произведено на почтово-телеграфные отправления как подозреваемого и обвиняемого, так и любого другого лица, связанного с ними, если эти отправления имеют значе- ние для уголовного дела.

Законом не решен также вопрос: арест почтово-телеграфных отправлений, их осмотр и выемка распространяются на исходящие или поступающие на имя конкретного лица почтово-телеграфные отправления? Не является безосновательной позиция ряда авторов, считавших, что законодатель все же имеет в виду арест лишь тех почтово-телеграфных отправлений, которые поступают на имя определенного лица, и обративших внимание на затруднительность с технической точки зрения направления постановления суда во все учреждения связи, посредством которых могут отправляться почто- во-телеграфные (исходящие) отправления1.

Постановление суда о разрешении наложения ареста на почто- во-телеграфные отправления следователем направляется в соответствующее учреждение связи, которому поручается задерживать поч- тово-телеграфные отправления и незамедлительно уведомлять об этом следователя.

Следователь, получив сообщение о задержании почтово-теле- графных отправлений, прибывает в учреждение связи, где знакомит руководителя этого учреждения с решением суда, затем с участием понятых из числа работников данного учреждения производит осмотр, выемку и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений. Участие понятых из числа работников учреждения связи обеспечивает сохранность в тайне содержания почтовотелеграфных отправлений и факта наложения на них ареста. В необходимых случаях для участия в производстве осмотра и выемки почтово-телеграфных отправлений следователь может пригласить специалиста и переводчика.

1 Ñì.: Справочник следователя / В.Н. Григорьев, А.В. Победкин, В.Н. Яшин, Ю.В. Гаврилин. М., 2008. С. 234.

168

Осмотр почтово-телеграфных отправлений заключается в ознакомлении с их содержанием. За осмотром может последовать производство выемки, которая представляет собой изъятие из почтовотелеграфных отправлений предметов, документов или сведений с целью приобщения подлинников или их копий к материалам уголовного дела. При отсутствии предметов, документов или сведений, имеющих значение для уголовного дела, дается указание о доставке осмотренных почтово-телеграфных отправлений адресату или их задержке на установленный следователем срок. По результатам следственного действия составляется протокол по аналогии с протоколом осмотра и выемки. В протоколе указывается ход и последовательность произведенных действий, кем и какие почтовотелеграфные отправления были подвергнуты осмотру (выемке), скопированы, отправлены адресату, изъяты или задержаны, какие технические средства применены.

Арест на почтово-телеграфные отправления налагается на срок. Во всяком случае, срок действия ареста на почтово-телеграфные отправления ограничен сроками предварительного следствия, т.е. датой прекращения уголовного дела либо направления его в суд. Если необходимость в применении этого следственного действия отпадает до истечения сроков предварительного следствия по данному уголовному делу, то следователь своим постановлением может отменить наложение ареста на почтово-телеграфные отправления. Об этом в обязательном порядке уведомляется прокурор и суд, принявший решение о наложении ареста.

12. Контроль и запись переговоров — следственное действие, заключающееся в контроле и фиксации на записывающие техниче- ские средства содержания телефонных и иных переговоров подозреваемого, обвиняемого и других лиц, с целью использования полученных сведений в качестве доказательств по уголовным делам.

Под телефонными переговорами имеются в виду переговоры абонентов по городской, междугородной, международной телефонной связи, а также с использованием радиотелефонной и радиорелейной, высокочастотной и космической связи. Под иными переговорами может пониматься, в частности, связь по телефаксу.

В ведомственных нормативных актах под телефонными переговорами имеются в виду переговоры абонентов по городской, междугородной и международной телефонной связи, а также с использованием радиотелефонной и радиорелейной, высокочастотной и космической связи, а под иными переговорами — переговоры, ведущиеся с других переговорных аппаратов (устройств), как-то: се-

169

лекторных, проводных радио — и иных технических средств передачи речевой информации1.

Рассматриваемой статьей УПК РФ не указана необходимость вынесения следователем (дознавателем) постановления о производстве контроля и записи переговоров при получении письменного заявления потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников и близких лиц. Представляется, что вынесение такого постановления, которое должно быть направлено следователем для исполнения в компетентный орган, обязательно.

В остальных случаях следователь (дознаватель) выносит согласованное с руководителем следственного органа, а дознаватель — с соответствующим прокурором, постановление о возбуждении перед судом ходатайства контроля и записи телефонных и иных переговоров. В ходатайстве указываются:

ξуголовное дело, при производстве которого необходимо применение данной меры;

ξоснования, по которым производится данное следственное действие;

ξфамилия, имя и отчество лица, чьи телефонные и иные переговоры подлежат контролю и записи;

ξсрок осуществления контроля и записи; наименование органа, которому поручается техническое осуществление контроля и записи.

Судебное решение для исполнения следователем направляется также в соответствующие органы, каковыми могут являться территориальные оперативно-технические подразделения Федеральной службы безопасности РФ или органов внутренних дел РФ.

Закон позволяет различать две разновидности контроля и записи переговоров, предопределяемые целями этого действия:

ξконтроль и запись переговоров в целях осуществления уголовного преследования;

ξконтроль и запись переговоров в целях защиты участников судопроизводства от преступных посягательств.

Основанием контроля и записи переговоров в целях уголовного преследования являются сведения о том, что в переговорах подозреваемого, обвиняемого и иных лиц могут содержаться фактические данные, имеющие значение для дела.

Основанием контроля и записи переговоров в целях защиты участников судопроизводства служат сведения, устанавливающие факты преступного (содержащего признаки преступления) воздей-

1 Безлепкин Б.Т. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный). М., 2002. С. 241.

170