Административно-правовой режим оборота ценных бумаг в Российской Федерации. Монография

жданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, называется организатором торговли на рынке ценных бумаг.

Законодательством Российской Федерации предусмотрено, что к категории «участников рынка ценных бумаг» относятся не только юридические лица (различного рода организации), но и физические лица, которые продают либо покупают ценные бумаги, или организации и физические лица, которые обслуживают оборот ценных бумаг и осуществляют расчеты по ним.

Можно выделить следующие главные группы участников рынка ценных бумаг: продавцы (эмитенты и владельцы ценных бумаг). Эмитентом в соответствии с ФЗ «О рынке ценных бумаг» могут быть юридические лица, органы исполнительной власти, т.е. государство, а также органы местного самоуправления. Инвесторы — лица, которые приобретают ценные бумаги от своего имени и за свой счет. Ими могут быть юридические лица (в основном коммерческие организации), а также население, граждане, заинтересованные в получении дохода от вложения своих свободных денежных средств.

Законодательством об иностранных инвестициях допускается, что роль инвестора может выполняться иностранными юридическими и физическими лицами — фондовыми посредниками. Сюда относятся торговцы, т.е. брокеры и дилеры, которые обеспечивают посредниче- ство между продавцами и покупателями, между эмитентами и инвесторами на рынке ценных бумаг; организации по обслуживанию рынка ценных бумаг. В соответствии со ст. 9 ФЗ «О рынке ценных бумаг» деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг «признается предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг».

Закон «О рынке ценных бумаг» устанавливает виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Данный в нем пере- чень является исключительным (исчерпывающим): брокерская деятельность; дилерская деятельность; деятельность по управлению ценными бумагами; деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг); депозитарная деятельность; деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг; деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.

Законодатель устанавливает особый субъект, осуществляющий профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, — профессионального участника рынка ценных бумаг. «Под ним понимаются юридические лица, в том числе кредитные организации, а также граждане (физические лица), зарегистрированные в качестве

71

предпринимателей, которые осуществляют вышеуказанные виды деятельности». Условно все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг можно разделить на две группы. Посредни- ческая деятельность — профессиональный участник выполняет роль посредника между эмитентом и инвестором или между инвесторами. К этой группе можно отнести брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами. Деятельность по управлению ценными бумагами — профессиональный участник выполняет роль по организации инфраструктуры рынка ценных бумаг и в связи с этим осуществляет клиринговую, депозитарную деятельность, деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг и деятельность по организации торгов на рынке ценных бумаг.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, занимающийся брокерской деятельностью, именуется брокером.

Согласно положениям ФЗ «О рынке ценных бумаг» «брокерской деятельностью признается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре».

Регулирование брокерской деятельности осуществляется ФЗ «О рынке ценных бумаг», постановлениями Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, в частности:

ξпостановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг «Об утверждении Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации» от 11 октября 1999 г. ¹ 91;

ξпостановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 13 августа 2003 г. ¹ 03-9/пс г. Москва «О Положении о требованиях к разделению денежных средств брокера и денежных средств его клиентов и обеспечению прав клиентов при использовании денежных средств клиентов в собственных

интересах брокера»2.

В начале становления рынка ценных бумаг в России, в начале — середине 1990-х гг., требования, предъявляемые к осуществлению брокерской деятельности, были несколько иными, что представляет интерес для того, чтобы проследить изменения, происходящие в сфере регулирования брокерской деятельности с развитием соци- ально-экономических отношений в России.

1http://www.kvantex.ru/ndocs/fedcom/pst9_99.htm

2Российская газета. Доп. вып. 2003. ¹ 3311. 2 октября.

72

В настоящее время данным видом деятельности занимаются, как правило, коммерческие организации, созданные в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, размер собственного капитала которых должен соответствовать 5000 тыс. руб. В случае если профессиональный участник осуществляет брокерскую деятельность от своего имени и за счет физического лица, то размер его собственного капитала должен превышать выше указанный в четыре раза, т.е. должен составлять 20 000 тыс. руб. И еще одним обязательным требованием, необходимым для получения лицензии на занятие брокерской деятельностью, является наличие специалистов, имеющих квалифицированный аттестат.

На осуществление брокерской деятельности выдается лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг, срок лицензии — три года. Лицензия выдается Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг, которая также осуществляет надзор за их деятельностью.

Брокер осуществляет свою деятельность на основании договора поручения или комиссии.

Отличительной особенностью брокерской деятельности от остальных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг является то, что брокерами могут совершаться сделки передоверения, если это оговорено в договоре либо в случаях, когда брокер вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента передоверить только лицам, имеющим статус брокера, с уведомлением клиента. Передоверие осуществляется в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления, если иное не предусматривается договором с клиентом или его поручением. Среди основных обязанностей брокера можно назвать: обязанность доводить до сведения клиентов всю необходимую информацию, связанную с осуществлением поручений клиентов и исполнением обязательств по договору купли-продажи ценных бумаг, в том числе не рекомендовать клиенту сделку, не приняв мер для того, чтобы клиент мог понять характер связанных с ней рисков; обеспечить сохранность и отдельный учет ценных бумаг клиентов в сроки, устанавливаемые договором, представлять клиенту отчеты о ходе исполнения договора, выписки по движению денежных средств и ценных бумаг по учетным счетам клиента.

Принимать меры по обеспечению конфиденциальности имени клиента, его платежных реквизитов и иной информации, полученной в связи с исполнением обязательств по договору с клиентом, за исключением информации, подлежащей представлению в Федеральную комиссию и иные органы в пределах их компетенции, ус-

73

тановленной законодательством Российской Федерации, в случае если договор с клиентом содержит условие о коммерческой тайне.

Âпроцессе работы на фондовом рынке возможна ситуация, когда у брокера и клиента возникает конфликт интересов. В подобных случаях на брокере лежит обязанность по уведомлению клиента о существующем интересе. Неисполнение брокером этой обязанности, вследствие которой клиент понес убытки, служит основанием для возмещения убытков в порядке, предусмотренном гражданским законодательством.

Брокер имеет право совершать действия и сделки, связанные с осуществлением брокерской деятельности, в частности: хранит, использует и учитывает денежные средства клиентов, предназна- ченные для инвестирования в ценные бумаги или полученные от продажи ценных бумаг; удостоверяется в дееспособности физиче- ских лиц и в правомочности руководителей клиентов — юридиче- ских лиц представлять интересы юридических лиц и осуществлять действия, влекущие юридические последствия для указанных юридических лиц; оказывает консультационные услуги по вопросам приобретения ценных бумаг и иных инвестиций; выступает андеррайтером при размещении эмиссионных ценных бумаг; вправе запрашивать у клиентов сведения об их финансовом состоянии (платежеспособности) и целях инвестиций, которые могут помочь в правильном и своевременном исполнении обязательств перед клиентами.

Для эффективного осуществления профессиональной деятельности брокеру необходима специальная информация о клиенте. Законодательство предусматривает возможность брокера обратиться к клиенту с просьбой предоставить информацию о его финансовом положении, источниках формирования капитала, запросить у руководителей (уполномоченных лиц) юридических лиц документальное подтверждение их полномочий при заключении договоров (доверенности), а также справку о дееспособности физического лица, являющегося клиентом.

Âслучае если брокер действует в качестве комиссионера, договор комиссии может предусматривать обязательство брокера хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи ценных бумаг, и право их использования брокером до момента возврата этих денежных средств клиенту. При этом договором должен быть предусмотрен порядок распределения прибыли, полученной в результате использования указанных средств.

Брокеру запрещается гарантировать или давать обещания клиенту в отношении доходов от инвестирования хранимых им денежных средств. Все операции с денежными средствами клиентов под-

74

лежат обязательному учету во внутренних документах брокера. Средства клиентов отражаются на отдельных обособленных балансах, которые составляются по каждому договору с клиентом.

Финансовые брокеры — это юридические лица, они выполняют посреднические (агентские) функции при купле-продаже ценных бумаг за счет и по поручению клиента на основании договора комиссии или поручения.

По сути, брокер делает то же, что и комиссионный магазин: принимает на комиссию товар (ценные бумаги) и продает его новому инвестору. Другой вариант — брокер продает по поручению ценные бумаги.

При этом он действует не за свой счет, а за счет и в интересах клиента, заключая сделку при договоре комиссии — от своего имени, а при договоре поручения — от имени клиента.

Ценные бумаги, поскольку они ему не принадлежат, финансовый брокер не включает в свой баланс, а ставит на забалансовый счет. Вместе с тем позже мы увидим, что техника совершения комиссионной сделки такова, что финансовый брокер вынужден вовлекать в покупку ценных бумаг и собственные средства.

Дилерской деятельностью признается совершение сделок куплипродажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам. При этом дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых и продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены. При отсутствии иных существенных условий дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиенту. В том случае, если дилер уклоняется от заключе- ния договора, ему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора или о возмещении причиненных клиенту убытков.

Основной целью организации учета на основе учетных регистров и внутренней отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг является формирование полной и достоверной информации о сделках с ценными бумагами, а также обеспечение контроля за их деятельностью со стороны клиентов, саморегулируемых организаций и Федеральной службы по рынку ценных бумаг (с 1 сентября 2013 г. в связи с ее упразднением полномочия перешли к Банку России). Профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие дилерскую деятельность на рынке ценных бумаг на основании лицензии, подчиняются единым требованиям к ведению внутреннего учета, составлению и представле-

75

нию отчетности. С этой целью профессиональные участники должны вести точный и своевременный учет всех сделок с ценными бумагами в денежном и количественном (натуральном) выражении.

Профессиональные участники осуществляют ведение внутреннего учета отдельно от бухгалтерского учета финансово-хозяйст- венной деятельности. Практика показывает, что при организации внутреннего бухгалтерского учета преследуются различные цели.

Данное правило является одним из важнейших, поскольку управленческий учет компании состоит в организации и функционировании внутреннего учета непосредственно для целей самой компании, а бухгалтерский учет в основном служит для выявления результата производственно-хозяйственной деятельности и составления финансовых отчетных документов для государственных органов контроля. До 1 сентября 2013 г. учетные регистры и внутреннюю отчетность (по запросу) профессиональные участники должны были предоставлять в ФСФР России. В настоящее время данные полномочия переданы Банку России.

Не реже одного раза в квартал профессиональные участники обязаны сверить данные учетных регистров с данными выписок из реестров, а также выписок со счетов депо в других депозитариях в отношении ценных бумаг клиентов, находящихся на хранении у профессионального участника и учтенных на открытых у него сче- тах депо.

По итогам проделанной работы составляется протокол сверки, который подписывается лицами, проводящими ее. В случае обнаружения расхождений данных регистров внутреннего учета с результатами сверки в них на основании данных протокола должны быть сделаны исправительные записи. Исправительная запись должна содержать дату проведения сверки, имя и подпись лица, совершившего запись.

Согласно Федеральному закону «Об особенностях выпуска и обращения государственных муниципальных ценных бумаг»1 от 29 июля 2006 г. ¹ 136-Ф3 эмитентом ценных бумаг Российской Федерации (федеральных государственных ценных бумаг) может выступать федеральный орган исполнительной власти, являющийся юридическим лицом, к функциям которого решением Правительства РФ отнесено составление и (или) исполнение федерального бюджета. Эмитентом ценных бумаг субъекта Российской Федерации может выступать орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющий указанные функции в порядке, установленном законодательством субъекта Российской Федерации. В связи с изменением законодательства и переходом к

1 ÑÇ ÐÔ. 2006. ¹ 16.

76

Банку России полномочий и функций федерального органа исполнительной власти, действовавшего в сфере рынка ценных бумаг, изменился порядок продажи государственных ценных бумаг.

Эмитентом ценных бумаг муниципального образования выступает исполнительный орган местного самоуправления, осуществляющий указанные функции в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и уставом муниципального образования. Во всех случаях эмитент несет от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

Рынок эмиссионной ценной бумаги, как и любой другой ценной бумаги, может существовать и развиваться, если в его основе лежит интерес инвестора к ее приобретению. На другой стороне рынка находится инвестор — покупатель ценной бумаги, основная цель которого — заставить свои средства работать и приносить доход. Закон «О рынке ценных бумаг» не дает определения понятию «инвестор», но в ст. 2 наряду с определением категории «эмитент» законодатель вводит термин «владелец», под которым понимается лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или другом вещном праве. Следовательно, лицо, инвестируя свой реальный капитал от своего имени в ценные бумаги, становится их владельцем. Из вышесказанного можно сделать вывод, что под владельцем ценной бумаги законодатель предполагает инвестора.

Некоторые специалисты, как, например, И.В. Редькин1, P.P. Танеев2, считают понятие «инвестор» более широким по объему и не совпадающим по своему содержанию с понятием «владелец ценной бумаги». Они придерживаются мнения, что инвестором считается также лицо, которое намерено приобрести ценную бумагу, но еще не является владельцем ценной бумаги.

Эмитент и инвестор являются непрофессиональными участниками рынка ценных бумаг. Их основная профессиональная деятельность лежит вне рынка ценных бумаг. Этот рынок для них — один из элементов сферы финансовых услуг, которыми они периодически пользуются. Эмитенты обращаются к фондовому рынку тогда, когда им необходимо привлечь долгосрочные или среднесроч- ные капиталы для финансирования каких-либо своих программ. Инвесторы обращаются к фондовому рынку для временного вложения имеющихся в их распоряжении капиталов в целях их сохранения и приумножения.

1Ñì.: Редькин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере рынка ценных бумаг: Пособие. М.: Деловой экспресс, 1997.

2Ñì.: Танеев P.P. Основы правового регулирования рынка ценных бумаг: Научнопракт. пособие. Казань: Унипресс, 2003.

77

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим. При этом порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, равно как и права и обязанности управляющего, определяется законодательством Российской Федерации и договорами.

Заметное место среди участников рынка ценных бумаг играет деятельность по определению взаимных обязательств. Сюда относятся: сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним, а также их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним. Такого рода деятельность получила в рассматриваемом Законе название клиринговой.

Организации, осуществляющие клиринг по ценным бумагам, в связи с расчетами по операциям с ценными бумагами принимают к исполнению подготовленные при определении взаимных обязательств бухгалтерские документы на основании их договоров с уча- стниками рынка ценных бумаг, для которых производятся расчеты. Клиринговая организация, осуществляющая расчеты по сделкам с ценными бумагами, обязана информировать специальные фонды для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами. При- чем минимальный размер специальных фондов клиринговых организаций устанавливался ФСФР России согласно с Центральным банком РФ (до 1 сентября 2013 г.). С 1 сентября 2013 г. данные полномочия числе прочих перешли от ФСФР России Банку России.

Законодатель ввел в понятийный оборот рынка ценных бумаг в качестве его участника депозитарий. Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги. Депозитарием может быть только юридическое лицо. Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором. Его также называют договором о счете депо. В обязанности депозитария входят: регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами; ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету; передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученной депозитарием от эмитента либо держателя реестра владельцев ценных бумаг.

С точки зрения гражданского права важным обстоятельством является то, что заключение депозитарного договора не влечет за собой перехода к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими либо осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме осу-

78

ществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором.

Более того, депозитарий не имеет права обусловливать заклю- чение депозитарного договора с депонентом отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами. При этом депозитарий несет гражданско-правовую ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг. На ценные бумаги депонентов не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария.

Немаловажное значение имеет также деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, т.е. сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Такой деятельностью в соответствии с законодательством может заниматься исключительно юриди- ческое лицо. Лица же, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, именуются держателями реестра либо регистраторами.

Принципиальным пунктом здесь является следующий: юриди- ческое лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, не вправе осуществлять сделки с ценными бумагами зарегистрированного в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг эмитента. При этом договор на ведение реестра заключается только с одним юридическим лицом.

Законодатель ввел также институт номинального держателя ценных бумаг. Это когда лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе выступающее депонентом депозитария, не является владельцем в отношении этих ценных бумаг. Во всех случаях номинальный держатель ценных бумаг может осуществлять права, закрепленные ценными бумагами, только в случае получения соответствующего полномочия от владельца. Внесение же имени номинального держателя ценных бумаг в систему ведения реестра, а также перерегистрация ценных бумаг на имя номинального держателя не влекут за собой переход права собственности и/или иного вещного права на ценные бумаги к последнему.

В обязанности держателя реестра входит: открывать каждому владельцу, изъявившему желание быть зарегистрированным у держателя реестра, а также номинальному держателю ценных бумаг лицевой счет в системе ведения реестра; вносить в систему ведения реестра необходимые изменения и дополнения; производить операции на лицевых счетах владельцев и номинальных держателей ценных бумаг только по их поручению; доводить до зарегистрированных лиц информацию, представляемую эмитентом; предоставлять зарегистрированным в системе ведения реестра владельцам и номинальным держателям ценных бумаг, владеющим более 1% голо-

79

сующих акций эмитента, данные из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг; информировать зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев и номинальных держателей ценных бумаг о правах, закрепленных ценными бумагами и порядке осуществления этих прав; строго соблюдать порядок передачи системы ведения реестра при расторжении договора с эмитентом.

К профессиональным видам деятельности на рынке ценных бумаг относится наряду с вышеперечисленными деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг. Таковым видом деятельности признается предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг, называется организатором торговли на рынке ценных бумаг.

Предусмотрено, что в числе других сведений организатор торговли обязан раскрывать информацию относительно объема сделок, по которым был произведен расчет рыночной цены ценной бумаги и признаваемой котировки ценной бумаги. Также уточнен порядок раскрытия фондовой биржей информации о внебиржевых сделках, отчеты по которым были ей представлены. В частности, определены сроки раскрытия указанной информации и требования к ее содержанию.

При этом о каждой сделке, заключенной в соответствии с установленными организатором торговли правилами, любому заинтересованному лицу предоставляется следующая информация: дата и время заключения сделки; наименование ценных бумаг, являющихся предметом сделки; государственный регистрационный номер ценных бумаг; цена одной ценной бумаги; количество ценных бумаг.

Самым значимым профессиональным участником рынка ценных бумаг следует признать фондовую биржу. Именно фондовая биржа признается законодательством в качестве организатора торгов на рынке ценных бумаг, который не совмещает деятельность по организации торговли с иными видами деятельности, за исключе- нием депозитарной деятельности и деятельности по определению взаимных обязательств. При этом фондовая биржа создается в форме некоммерческого партнерства.

Особенностью фондовой биржи следует считать то, что она организует торговлю только между членами биржи. Другие же участники рынка ценных бумаг могут совершать операции на бирже исключительно через посредничество членов биржи. Причем служащие фондовой биржи не могут быть учредителями и участниками

80