Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности Республики Беларусь. Ответы на экзаменационные вопросы

имущество у определенного им продавца (поставщика) и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца (поставщика)».

Вместе с тем, следует отметить, что в некоторых других правовых системах, в частности в США, лизинговая операция нередко сопровождается и другими договорными отношениями. Распространенной практикой, особенно при необходимости крупных затрат, стало осуществление лизинговой фирмой заемной операции по получению от банка или иной финансовой организации суммы, необходимой для приобретения в собственность технического объекта. Такой лизинг, при котором лизинговая фирма приобретает объект в значительной части за счет займа, получил в американской практике название раздельного лизинга (leveraged leasing), поскольку операции по сдаче внаем и финансированию раздельно осуществляют две или несколько фирм.

К дополнительным договорным отношениям относится также договор лизингодателя с поставщиком или иной фирмой об осуществлении технического обслуживания машины или оборудования. По сложившейся практике при финансовом лизинге на пользователе целиком лежит обязанность по техническому обслуживанию объекта и его ремонту и возвращению машины или оборудования в рабочем состоянии с учетом соответствующего износа.

Однако, не будучи в состоянии самостоятельно проводить эту работу, пользователь нередко заключает специальный договор на ее осуществление. В случае заключения такого договора с самой лизинговой фирмой операция приобретает характер лизинга с дополнительными услугами или, по американской терминологии договоров, с «полным обслуживанием».

Сущность лизинговой операции, как правило, сводится

кследующему:

(1)Будущий лизингополучатель (арендатор) отыскивает финансовую (лизинговую) фирму для приобретения товара в лизинг и заключает с ней договор в виде подписи.

(2)Лизингополучатель (арендатор) выбирает фирму-про- изводителя (поставщика) и непосредственно с ней согласо-

101

вывает условия продажи – предмет договора, цену и условия платежа, а также сроки, время и место поставки.

(3)Лизингодатель (арендодатель), который не участвует

вэтих переговорах, получает от будущего лизингополучателя (арендатора) готовые документы по результатам коммерческих переговоров и с учетом договоренностей с поставщиком подготавливает проект договора купли-продажи.

(4)С момента подтверждения желания вступить в договорные отношения лизингодателю (арендодателю) дается (в форме подписи) поручение со стороны лизингополучателя (арендатора) заключить договор с поставщиком по имеющимся спецификациям.

(5)После подписания договора купли-продажи лизингополучатель (арендатор) в качестве уполномоченного осуществляет контроль за комплектностью поставки, проверяет качество объекта и прочее. При этом он обязан информировать лизингодателя (арендодателя) о соответствии объекта поставки условиям договора. С этого момента договор лизинга вступает в силу.

Таким образом, существенное отличие лизинга от обычного договора имущественного найма заключается в том, что

впользование сдается в данном случае технический объект, специально приобретенный лизинговой фирмой для нанимателя и по его просьбе.

Оперативный лизинг. Оперативный лизинг – это лизинг, при котором лизинговый платеж в течение договора лизинга возмещает лизингодателю (арендодателю) стоимость объекта лизинга в размере менее 75 процентов его первоначальной восстановительной стоимости. По истечении срока договора лизинга лизингополучатель (арендатор) возвращает лизингодателю (арендодателю) объект лизинга, в результате чего он может передаваться в лизинг многократно.

Оперативный лизинг осуществляют специально созданные самостоятельные фирмы, целю существования которых является сдача машин и оборудования в лизинг.

Оперативный лизинг обладает рядом особенностей, отличающих его от финансового лизинга:

во-первых, при данном виде лизинга договор заключается на срок, значительно меньший полного срока амортизации имущества, и по истечении срока действия договора объект повторно сдается внаем;

102

во-вторых – исключается право лизингополучателя (арендатора) на приобретение имущества в собственность;

в-третьих – предполагается оказание лизингодателем (арендодателем) услуг по поддержанию имущества в рабочем состоянии.

5.3. Договор подряда

Договор подряда охватывает широкий круг хозяйственных работ. «Классическим» примером считаются строительные работы по возведению разного рода зданий и сооружений.

Всовременной практике строительства производственных объектов большое место занимают договоры о строительстве «под ключ» (англ. a turn-key contract), предусматривающие сдачу полностью готового к эксплуатации объекта. Договор применяется также при оказании различного рода технических услуг.

Договор подряда регулируется в странах романо-герман- ской системы права нормами гражданских кодексов. Например, во Франции это стст. 1789–1799 ГК; в ФРГ – §631–651 Гражданского уложения, в Российской Федерации – гл. 37 ГК.

ВШвейцарии действует Обязательственный закон. В Республике Беларусь этот договор также регулируется Гражданским кодексом – глава 37.

Вангло-американской системе права нормы в отношении подряда выработаны в основном судебной практикой, но в отдельных штатах США имеются специальные законы.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы) (ст. 656 ГК Беларуси; ст. 702 ГК РФ; ст. 1787 ФГК; § 631 ГГУ; ст. 363 ШОЗ).

Встранах романо-германской системы права, в том числе и в Республике Беларусь, подряд рассматривается как самостоятельный вид договора, определяемый установленными в законе признаками. В англо-американской системе права подрядные отношения традиционно считаются одним из видов договора личного найма, но при этом существенной особенностью его признается известная самостоятельность

103

исполнителя работы, который в связи с этим именуется независимым контрам (англ. independent contractor).

Договор подряда необходимо отграничивать от близких по содержанию договоров личного найма и купли-продажи будущих вещей.

От договора личного найма договор подряда отличается:

•Предметом договора подряда является выполнение подрядчиком работы по выполнению заказа, результат которой может быть выражен или не выражен в какой-либо материальной форме. Предметом договора личного найма являются труд, осуществление нанимающимся определенной работы на предприятии нанимателя.

•По договору подряда подрядчик юридически сохраняет самостоятельность хозяйствующего субъекта. Хозяйственная самостоятельность подрядчика состоит в том, что он в основном сам организует свою работу и определяет способы

еевыполнения. Наемный рабочий или служащий включается по договору личного найма в состав персонала предприятия нанимателя, юридически подчиняется установленному на нем режиму труда и работает под прямым контролем и руководством нанимателя.

•Договор подряда направлен на предоставление заказчику готового результата работы, поэтому подрядчик работает на свой риск и в основном за свой счет. Лицо, работающее по договору личного найма, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.

Практическое значение имеет также отграничение подряда от купли-продажи будущей вещи.

Вбольшинстве стран законодательство и судебная практика, в том числе и Республике Беларусь, признают договором подряда выполнение заказа на изготовление вещи из материала заказчика, поскольку поставщик осуществляет тогда лишь работу в отношении чужого объекта собственности и передает контрагенту результат своего труда.

Если же поставщик изготовляет вещь из собственного материала, хотя бы и по заказу контрагента, то в большинстве стран признается договор купли-продажи будущей вещи. Решающее значение придается тому факту, что, применяя в производстве свой материал, поставщик становится собственником изготовленного объекта и должен перенести на за-

104

казчика право собственности на принадлежащую ему вещь, что характерно именно для отношений при купле-продаже. Из этой концепции исходит и Венская конвенция ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» 1980 г.

Гражданский кодекс Республики Беларусь признает выполнение работы подрядом иждивением подрядчика, то есть из его материалов, его силами и средствами. В нормах права ФРГ проводится разграничение между изготовителем вещи, определенной родовыми признаками, и индивидуально-оп- ределенной вещью. В первом случае признают наличие отношений купли-продажи, и к ним полностью применяются соответствующие нормы. При изготовлении же индивиду- ально-определенной вещи закон ФРГ исходит из того, что здесь имеется «переходное состояние» между договором подряда и договором купли-продажи. Это получило свое закрепление в признании специальной промежуточной формы – договора подряда на поставку (§ 381 ГГУ). Договор о выполнении строительных работ в Беларуси, как и в других странах, считается подрядным, независимо от того, чей материал использует строитель.

Обязанности подрядчика состоят в выполнении работы и передаче заказчику результатов работы. При этом обязанность подрядчика по выполнению работы включает: выполнение работы в точном соответствии с заданием заказчика; проведение работы на свой риск; осуществление работы под наблюдением и контролем заказчика.

При исполнении работы подрядчик:

(1)Не вправе требовать от заказчика вознаграждения за ту работу, которая была выполнена к моменту гибели предмета подряда или его повреждения либо которую стало невозможно завершить.

(2)Несет имущественные последствия гибели или повреждения объекта подряда либо невозможности выполнения подряда, которые наступили по его собственной вине или в результате случайных обстоятельств (случая). Если же указанные последствия были вызваны заказчиком и не могут быть поставлены в вину подрядчику, последний сохраняет право требовать вознаграждения за проделанную работу,

атакже возмещения причиненного ему ущерба, например при гибели или повреждении объекта в результате использо-

105

вания поставленных заказчиком дефектных материалов либо выполнения неправильных указаний заказчика.

(3)Связан дополнительными указаниями заказчика. Но необходимые при этом дополнительные расходы по выполнению подряда несет заказчик.

(4)Берет на себя ответственность за конечный результат работы, выполняя ее на свой «страх и риск». Это означает, что до момента принятия работы заказчиком он несет риски выполнения подряда. На него ложатся все имущественные последствия гибели или повреждения (порчи) предмета подряда, изготовляемого или готового к сдаче, либо невозможности выполнения подряда.

(5)Не вправе сколько-нибудь значительно отклониться от задания без согласия заказчика. Если же он допустил существенные отклонения, то заказчик может отказаться принять работу и не выплатить вознаграждения. Заказчик имеет право в период выполнения подряда изменить задание.

Единообразно решается вопрос о риске случайной гибели или повреждения материалов, предназначенных для изготовления вещи. Согласно общему правилу о несении собственником риска случайной гибели или повреждения имущества, этот риск возлагается в данном случае на ту сторону – подрядчика или заказчика, которой принадлежит материал.

(6)Осуществляет работу в хозяйственном отношении самостоятельно, но под наблюдением и оперативным контролем заказчика. Выполняя задание, подрядчик юридически сохраняетоперативно-хозяйственнуюсамостоятельность.Он сам организует работу, определяет конкретные пути достижения конечного результата, применяемые для этого средства

испособы, очередность выполнения отдельных частей работы, расстановку персонала и так далее.

(7)Ограничен в своих действиях, прежде всего самим содержанием заказа, определяющим технико-экономические

ииные показатели, которыми должен обладать результат работы, а нередко и средствами его достижения, в частности материалами и механизмами, подлежащими использованию. Хозяйственная самостоятельность подрядчика проявляется и в организации работы по выполнению подряда. Чаще всего подрядчик выполняет работу собственными силами

исредствами.

106

(8) Вправе передать исполнение заказа полностью или частично одному или нескольким субподрядчикам. Однако в этом случае он остается полностью юридически ответственным за исполнение договора перед заказчиком, который не вступает в какие-либо правовые отношения с субподрядчиками.

Другая основная обязанность подрядчика состоит в сдаче заказчику результата выполненной работы – сдаче подряда. Она должна быть осуществлена в надлежащем месте и в надлежащий срок.

Основные обязанности заказчика состоят в принятии работы подрядчика и уплате вознаграждения за выполненную работу.

Принятие подряда заключается в фактической приемке результата работы и оценке его качества, причем в оговоренный срок. Специальные правила о приемке подряда содержатся, например, в ст. 708 ГК Республики Беларусь. В ст. 357 Швейцарского Обязательственного Закона оговорено, что после поставки предмета подряда заказчик должен проверить его состояние «в обычный срок» и заявить подрядчику об обнаруженных недостатках.

Договором может быть определена уплата цены в виде твердо фиксированной суммы за всю работу в целом либо с отсылкой к смете, содержащей подробное перечисление работ с указанием цены каждой из них или приблизительной. По условиям договора цена может устанавливаться также по завершении определенного объема работ, что часто практикуется в строительном подряде.

Стороны несут ответственность за точное выполнение всех обязательств по договору в соответствии с общими нормами обязательственного права и специальными нормами, регулирующими подряд. Специальными нормами уделяется особое внимание вопросу ответственности подрядчика за качество и сроки выполнения работы.

5.4. Договор поручения

Договор поручения распространен в странах романо-гер- манской системы права, в том числе и в Республике Беларусь.

107

Под ним понимается договор, в соответствии с которым одна сторона (доверитель) поручает, а другая (поверенный) принимает на себя осуществление юридических действий за счет

иот имени доверителя. Договор является безвозмездным, если не имеется соглашения об ином (стст. 861, 862 ГК Беларуси).

Международных соглашений, регулирующих данные отношения, в мире не существует, поэтому договор поручения регулируется национальным законодательством. Основное отличие в подходах к юридическому содержанию данного вида договора заключается в том, что он является гражданским или может быть торговым, возмездным или безвозмездным, но чаще всего двухсторонним, консенсуальным, каузальным.

Договор поручения в праве Российской Федерации и Республики Беларусь является также срочным, то есть договором, в рамках которого указан срок, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, либо без указания срока взаимоотношений сторон.

Гражданский кодекс Франции устанавливает, что «поручение или доверенность является действием, в силу которого одно лицо дает другому полномочие сделать что-либо для доверителя и от его имени. Договор возникает лишь в силу принятия поручения поверенным» (ст. 1984 ГК Франции). Этот договор направлен на совершение юридических действий поверенным от имени и за счет доверителя и носит безвозмездный характер.

Вправе Германии в соответствии с § 662 Гражданского уложения по договору поручения поверенный обязуется безвозмездно исполнить дело, возложенное на него доверителем. Здесь на поверенного может быть возложена обязанность совершения как юридических, так и фактических действий.

ВШвейцарском Обязательственном законе выделены

иурегулированы различные виды договоров, объединенных под родовым наименованием «Поручение». Первый – «простое поручение». Соответствующий договор имеет в виду как прямое, так и косвенное представительство. Он охватывает обязанность поверенного, принявшего поручение. Из последующих статей Обязательственного закона следует, что поверенный действует в таких случаях за счет доверителя. Безвозмездность указанного договора, а равно необходимость личного исполнения поручения предполагаются.

108

Договор заключается в устной либо письменной (простой или нотариальной) форме.

Форма договора поручения определяется общими правилами о форме сделок и форме договора. Но, заключая договор поручения, доверитель обязан выдать поверенному доверенность на совершение предусмотренных договором юридических действий.

Так, согласно п. 1 ст. 865 ГК Республики Беларусь выдача доверенности необходима не только потому, что «доверитель обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения», за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 п. 1 ст. 183, в соответствии с которой «полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель», но и потому, что именно по доверенности третьи лица определяют объём и характер полномочий поверенного.

Законодательная и судебная практика европейских стран,

втом числе и Республики Беларусь, отдельно оговаривают виды поручений, при выполнении которых в качестве поверенных выступают лица, совершающие возложенное на них «дело» на коммерческих началах, то есть в виде промысла.

Поручение торговому представителю является основой договора международного представительства, поскольку

внём раскрывается объем тех действий, которые должен совершить торговый представитель.

Кчислу торговых представителей и посредников относятся служащие торговых предприятий и торговые агенты. Посредничество – это деятельность по отысканию контрагентов каких-либо сделок, налаживанию между ними юридических контактов и подготовке их соглашений.

Одним из наиболее распространенных оснований возникновения представительских обязательств является договор поручения, а в странах общего права – агентский договор. Такой договор поручения является двусторонним, консенсуальным, возмездным, а иногда безвозмездным.

По сути, обязательная безвозмездность договора по праву ФРГ и презумпция безвозмездности в праве Франции и Швейцарии не соответствуют условиям современного экономического оборота. В этой связи наряду с регулированием

109

договора поручения гражданскими кодексами (законами) действует специальное законодательство, касающееся отношений предпринимателей с торговыми представителями.

Всоответствии с п. 1 § 84 Германского торгового уложения «торговым представителем является тот, кому как самостоятельно занимающемуся промыслом, поручено постоянно посредничать для другого предпринимателя (предпринимателей) в сделках или заключать их от его имени. Самостоятельным является тот, кто в основном свободно может организовать свою деятельность и определять свое рабочее время».

Всоответствии со ст.185 Гражданского кодекса Республики Беларусь коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представляющее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности. [3]

Предмет договора коммерческого представительства должен состоять из правомерных поручений, так как нельзя поручить торговому представителю совершить сделку, противоречащую применяемому национальному законодательству или актам «международного законодательства». Кроме того,

вдоговоре должны быть урегулированы вопросы защиты исключительных прав, в том числе прав промышленной собственности, а также вопросы недобросовестной конкуренции, в том числе предусмотрена обязанность торгового представителя об информировании доверителя о любом нарушении его прав. В связи с тем, что торговому представителю в рамках договора доверитель обычно передаёт сведения, составляющие коммерческую тайну, необходимо предусматривать в договоре обязанности торгового представителя по неразглашению либо неиспользованию даже после прекращения действия договора таких сведений.

Договор коммерческого представительства может включать в себя совершение как юридических, так и фактических действий, которыми может являться деятельность торгового представителя, связанная с продвижением товара на рынке. Для того чтобы торговый представитель мог своими действиями, безусловно, совершать сделки от имени доверителя, необходимо, чтобы его полномочия были соответствующим образом оформлены. Такие полномочия оформ-

110