Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности Республики Беларусь. Ответы на экзаменационные вопросы

имущества, приравненного законодательными актами к недвижимым вещам.

Предоплата также является одним из способов обеспечения обязательств. Предоплата предполагает, что передача товара или выполнение услуги покупателю возможна лишь после того, как покупатель предоставит в распоряжение продавца оговоренную денежную сумму в счёт уплаты цены товара. Однако подобная форма обеспечения исполнения обязательств возможна лишь в таких рыночных условиях, когда существует «рынок продавца», на котором этот продавец, являясь монополистом, может свободно диктовать покупателям свои условия. В связи с этим предоплата используется крайне редко и поэтому Гражданским кодексом Республики Беларусь не предусмотрена.

Одним из условий обеспечения обязательств является удержание. Удержание – это соглашение между кредитором и должником, в соответствии с которым кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо им уполномоченному лицу, вправе в случае неисполнения последним в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещения кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать её до тех пор, пока существующее обязательство не будет выполнено. Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила в его распоряжение, права на неё были приобретены третьими лицами. Требования кредитора удовлетворяются из стоимости удерживаемого имущества в объёме и порядке, предусмотренном для удовлетворения требований, обеспеченных залогом. Удержание урегулировано § 4 ГК Беларуси.

Резервирование права собственности – это оговорка, содержащаяся в договоре купли-продажи товара в кредит, о сохранении за продавцом права собственности на проданный товар до уплаты последнего платежа. При этом риски случайной гибели товара покупатель принимает на себя с момента передачи ему этого товара. Резервирование права собственности должно быть известно третьим лицам. При этом продавец может требовать возврата ему товара в случае банкротства своего покупателя, и титул на него не переходит к управляющему конкурсной массой. Подобное условие обеспечения обязательств Белорусским законодательством не предусмотрено.

191

Условие «эскроу» (escrow) – это письменный документ (договор за печатью в англо-американском праве), передаваемый обладателем прав третьему лицу с тем, чтобы это лицо удерживало такой документ у себя до наступления оговоренных обстоятельств или пока не будет произведено какоелибо действие. Иными словами, «эскроу» – это передача ка- кого-либо фактически оформленного документа третьему постороннему лицу с тем, чтобы это лицо передало его тому,

впользу кого он был совершён, но лишь при наступлении оговоренных условий или обстоятельств. Документ вступает

всилу лишь после наступления оговоренного в нём условия. В соответствии со ст. 48 Закон Республики Беларусь № 305-З «О нотариате и нотариальной деятельности» такой документ передается и хранится у нотариуса.

Формы расчетов также относятся к способам обеспечения интересов добросовестного партнера. Одни из них, такие как вексель, чек, инкассо, банковский перевод, относятся к способам частичного обеспечения интересов добросовестного партнера, другие же – аккредитив, факторинг и форфейтинг полностью обеспечивают защиту этих прав и интересов. Более подробно формы расчетов были рассмотрены ранее.

8.3. Средства правовой защиты

Если способы обеспечения исполнения обязательств не были предусмотрены во внешнеэкономической (внешнеторговой) сделке либо не явились действенным средством для предотвращения нарушения обязательств, потерпевшая сторона может прибегнуть к средствам правовой защиты своих интересов.

Как уже отмечалось, основным средством правовой защиты являются переговоры. Переговоры могут производиться различными способами, как способом проведения совещания, так и способом переписки. В международном торговом обороте подобные переговоры чаще всего сводятся к выставлению претензий. Претензионный порядок рассмотрения разногласий предусмотрен как международным, так и национальным законодательством.

192

Претензия – это требование о защите своих законных прав или восстановления нарушенных прав.

Впроцессе осуществления внешнеэкономической (внешнеторговой) деятельности возможно потребовать исполнения обязательств в натуре, исправления исполненных ненадлежащим образом обязательств, возмещения убытков и, наконец, возможно потребовать расторгнуть внешнеэкономическую сделку.

При этом, на наш взгляд, экспортёром и импортёром могут быть заявлены различные требования, поскольку по своему правовому и экономическому положению они находятся на разных позициях и несут разные, но соответствующие обязанности. Поэтому такие требования, как уплата цены за предоставленный товар или услугу, носят специфический характер и могут быть использованы только одной из сторон. Другие, напротив, имеют сходные черты и в равной мере используются обеими сторонами, например требование возмещения прямых и косвенных убытков.

Вслучае если экспортёр товара, услуги нарушил свои обязательства, импортёр может предъявить требование об исполнении обязательств в натуре, требование о возмещении убытков или расторгнуть сделку.

Вслучае если импортер нарушил свои обязательства по отношению к экспортёру, последний может потребовать уплаты цены с возмещением убытков либо потребовать возвращения товара.

Одним из требований является требование исправления ненадлежащего исполнения. Такое право часто включает

всебя право требовать устранения недостатков, замены или иных действий.

Претензия может выставляться как в устной, так и в письменной форме. Согласно Конвенции ООН «О международной купле-продаже товаров» 1980 г. претензия может быть выставлена не позднее двух лет со дня фактической передачи товара покупателю товара, но не свыше договорного срока гарантии.

Всоответствии с белорусским законодательством претензия представляет собой письменный документ, в котором лицо, чье право нарушено или интересы которого ущемлены, предлагает контрагенту по сделке урегулировать спор

193

между ними или выполнить определенные действия. При этом гражданский кодекс обязывает стороны внешнеэкономической (внешнеторговой) сделки до обращения в суд с иском предъявлять претензии как письменное предложение о добровольном урегулировании спора (п. 2 ст. 10 ГК; ст. 151 ХПК).

До обращения в суд с иском по спорам, возникающим между сторонами внешнеэкономической (внешнеторговой) сделки, в договорах должен быть установлен претензионный порядок разрешения споров. Желательно, чтобы в тексте договора была формулировка именно о необходимости соблюдения обязательного четко регламентированного претензионного порядка урегулирования споров, связанных с исполнением (заключением, изменением или расторжением) договора (ст. 162 ХПК).

Одним из существенных условий претензионного порядка в Республике Беларусь является установление сроков рассмотрения претензии. Сроки для ответа на претензию устанавливаются в договоре и могут быть любыми, но лицо, предъявившее претензию, обязано ждать ответа на претензию, а в случае его отсутствия – истечения всего срока, предусмотренного договором, а если договором это не предусмотрено, то месячный срок со дня ее получения контрагентом. Если лицо, направившее претензию, не дожидаясь ответа на нее, до истечения предусмотренного договором срока на рассмотрение претензии отзывает претензию, то это приводит к невозможности ссылаться на исполнение претензионного порядка.

Еще одним условием претензионного порядка урегулирования спора в Беларуси является предоставление расчета суммы претензии, если она подлежит денежной оценке, так как отсутствие расчета не может выражать волю в полном объеме и правомерность требований лица, предъявившего претензию, но может повлечь в дальнейшем негативные последствия.

Кроме того законодательством Республики Беларусь предусмотрен обязательный претензионный порядок урегулирования споров, возникающих из перевозки различными видами транспорта.

194

Посредничество или медиация – это процесс, в котором две или более стороны спора прибегают к помощи третьей стороны с целью достижения соглашения о разрешении их спора вне зависимости от того, был ли этот процесс инициирован сторонами, предложен или назначен судом или предписывается национальным законодательством.

Как правило, в процедуре медиации участвует квалифицированный и профессиональный посредник (медиатор) и две конфликтующие стороны, которые дали согласие на медиацию.

ВСША, Австралии и странах Европейского союза в последнее десятилетие активно развиваются медиация в коммерческих делах и приняты соответствующие нормативноправовые акты.

ВРоссийской Федерации 27 октября 2010 г. принят Федеральный закон № 193-ФЗ «О примирительной процедуре

сучастием посредника (медиации)». 12 января 2011 г. Парламент Казахстана принял подобный Закон «О медиации».

Посредничество в Республики Беларусь применяется в соответствии с главой 17 ХПК. Данная глава устанавливает возможность урегулирования спора в хозяйственном суде вне судебного заседания при содействии нейтрального посредника – хозяйственного суда. Процедура урегулирования спора в порядке посредничества производится в рамках хозяйственного судопроизводства и представляет собой специфический вид альтернативного разрешения хозяйственного спора – судебное посредничество. Процедура производится на основании судебного постановления о ее назначении и назначении конкретного судебного посредника после поступления в суд искового заявления и возбуждения производства по делу. Проведение этапов процедуры происходит под контролем суда.

8.4. Международный коммерческий арбитраж

Следующим способом альтернативного урегулирования разногласий является международный коммерческий третейский (арбитражный) суд. Альтернативный характер данного механизма разрешения разногласий заключается в том, что само его существование относительно конкретного спора зависит от воли его сторон, а не от постановления государства.

195

Международный коммерческий арбитражный суд рассматривает спор только в том случае, если стороны заключили между собой соглашение о передаче уже возникших между ними разногласий либо разногласий, которые возникнут в будущем, на рассмотрение такого суда.

Внастоящее время международный коммерческий арбитражный суд приобретает все большее значение в сфере международной торговли, чему способствуют присущие ему большая дешевизна и быстрота рассмотрения дел, меньший формализм процедуры. Кроме того для рассмотрения таких споров требуются технические познания и значительный опыт, так как торговые операции все больше дифференцируются и в связи с чем в мире возникают третейские (арбитражные) суды по многочисленным специальным отраслям, например специализированные суды в области торговли рыбой, пушниной, морских перевозок и так далее.

Международная практика знает два типа международного третейского (арбитражного) суда: во-первых, это арбитраж институционный, то есть постоянно действующий, и, во-вто- рых, изолированный арбитраж, который создается ad hoc для рассмотрения спора по данному конкретному разногласию, после того как спор рассмотрен и решение вынесено, третейский (арбитражный) суд прекращает существование.

Впоследние годы большое значение приобрели постоянно действующие третейские (арбитражные) суды, которые чаще всего создаются при международных торгово-промыш- ленных палатах, или ассоциациях юристов. К таким судам можно отнести Международной третейский (арбитражный) суд при Международной торговой палате в Париже, созданный еще в 1920 г.; Американскую ассоциацию арбитража (ААА), образованную в Нью-Йорке в 1926 г.; Международный коммерческий арбитраж при Российской торгово-про- мышленной палате, явившийся приемником подобного суда

СССР; Международный арбитражный суд при Белорусской торгово-промышленной палате, учрежденный в 1993 г.

Таким образом, Международный коммерческий третейский (арбитражный) суд – это инструмент рассмотрения граж- данско-правовых споров, осложненных иностранным элементом, которые возникают преимущественно при осуществлении внешнеэкономической (внешнеторговой) деятельности.

196

При этом слово «международный» означает присутствие в гражданско-правовом отношении, по поводу которого возник спор, иностранного элемента. Слово «коммерческий» подчеркивает негосударственную принадлежность органов, рассматривающих спор и обязательным условием их деятельности является наличие арбитражного соглашения сторон. «Третейский (арбитражный) суд» характеризует специфику органов, то есть особенности их организации, состава, деятельности и механизм рассмотрения коммерческих споров.

Для того чтобы разрешить разногласия в Международном коммерческом третейском (арбитражном) суде, стороны должны заключить между собой арбитражное соглашение.

Арбитражное соглашение – это соглашение сторон о том, что споры, которые уже возникли или возникнут в будущем между сторонами, будут переданы ими на рассмотрение Международного коммерческого третейского (арбитражного) суда.

В международной коммерческой практике применяются три вида арбитражных соглашений: арбитражная оговорка, арбитражный договор и третейская запись.

Арбитражная оговорка представляет собой соглашение сторон, включенное в основной внешнеэкономический (внешнеторговый) договор и предусматривающее возможность рассмотрения споров в связи с данным договором, которые могут возникнуть между ними в будущем.

Арбитражный договор отличается от оговорки лишь тем, что он представляет собой самостоятельное соглашение, заключенное отдельно от основного внешнеэкономического (внешнеторгового) договора. Он может быть заключен одновременно с основным договором или после него, но всегда до возникновения спора.

Если же спор уже возник, то дополнительное соглашение о передаче его на рассмотрение Международного арбитражного суда будет называться третейской записью.

Арбитражное соглашение должно быть заключено в письменной форме. При этом понятие письменной формы раскрывается в национальных законах каждой страны или регламентом постоянно действующих Международных коммерческих арбитражных судов.

197

Всоответствии со ст. 11 Закона Республики Беларусь «О международном арбитражном (третейском) суде» арбитражное соглашение считается заключенным в письменной форме, если содержится в документе, подписанном сторонами или заключено путем обмена сообщениями с использованием почты или любых иных средств связи, обеспечивающих письменное фиксирование волеизъявления сторон, включая направление искового заявления и ответ на него,

вкоторых соответственно одна сторона предлагает рассмотреть дело в международном арбитражном суде, а другая не возражает против этого. Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме, а содержание ссылки делает упомянутую оговорку частью договора.

Приведенные выше требования могут привести к определенным затруднениям при рассмотрении разногласий в Международном коммерческом третейском (арбитражном) суде. Чтобы избежать подобного рода проблем, необходимо заключать арбитражное соглашение таким способом, чтобы факт его заключения мог быть подтвержден письменными документами, не вызывающими сомнения в их подлинности и в намерениях лиц, от которых они исходят, передать спор на разрешение международного коммерческого арбитража.

Правовое регулирование деятельности Международного коммерческого третейского (арбитражного) суда в Республике Беларусь осуществляется в соответствии с Законом от 9 июля 1999 г. № 279-З «О международном арбитражном (третейском) суде»; Главой 29 Хозяйственно-процессуаль- ного кодекса Республики Беларусь, Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 29 мая 2009 г. № 698 «О государственной регистрации постоянно действующих международных арбитражных (третейских) судов».

Внастоящее время в Республике Беларусь зарегистрировано два Международных коммерческих третейских (арбитражных) суда. Это Международный арбитражный суд при Белорусской торгово-промышленной палате (МАС при БелТПП) и Палата арбитров при Союзе юристов (Международная палата арбитров).

198

8.5. Разбирательство споров в Международном арбитражном суде

при Белорусской торгово-промышленной палате

Одним и старейших международных арбитражных судов в Республике Беларусь является Международный арбитражный суд при Белорусской торгово-промышленной палате, который был образован в 1993 г. Его деятельность определяется Законом № 279-З и Регламентом «Международного арбитражного суда при Белорусской торгово-промышленной палате» от 6 июня 2000 г.

МАС при БелТПП является постоянно действующей, негосударственной, некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность на возмездной основе.

Он рассматривает:

1)споры между любыми субъектами права, возникающие из осуществления внешнеторговых и иных международных экономических связей, если местонахождение или место жительства хотя бы одного из этих субъектов находится за границей Республики Беларусь;

2)споры между предприятиями с иностранными инвестициями, международными объединениями и организациями, созданными на территории Республики Беларусь; споры между участниками упомянутых юридических лиц, споры этих юридических лиц с другими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями Республики Беларусь;

3)споры между иностранными юридическими лицами

ииндивидуальными предпринимателями, расположенными за пределами Беларуси;

4)иные споры экономического характера, если соглашением сторон предусмотрена передача спора на разрешение международного арбитражного суда и если это не запрещено законодательством Республики Беларусь.

Кроме того суд рассматривает споры, относящиеся к его компетенции в силу закона или международного договора Республики Беларусь.

Арбитражный суд рассматривает дела только при наличии арбитражного соглашения. При этом спор может быть рассмотрен в производстве по разрешению спора или в примирительном производстве.

199

Спор разрешается МАС в составе одного или трех арбитров. Количественный состав суда определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения включает трех арбитров.

Состав суда обязан рассмотреть дело и вынести решение не позднее 6 месяцев с момента его формирования. Председатель суда по обоснованному ходатайству арбитра или арбитра-председателя может продлить этот срок.

Разбирательство дела ведется конфиденциально, если суд по просьбе и с согласия сторон не примет решение рассмотреть его публично. Суд может и должен на любой стадии производства принимать необходимые меры к мирному урегулированию спора.

Международный арбитражный суд не связан нормами процессуального законодательства Республики Беларусь. Судебное разбирательство производится в таком порядке, который суд признает необходимым для обеспечения вынесения законного и обоснованного решения. При этом суд обязан учитывать мнение сторон и нормы Регламента Международного арбитражного суда.

Суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны сами назвали в качестве подлежащих применению к существу дела.

По окончании рассмотрения спора суд выносит решение по большинству голосов. Арбитр, не согласный с большинством, пишет особое мнение, которое прилагается к решению.

Решение Международного арбитражного суда является окончательным и обязательным для сторон. В случае отказа или уклонения от добровольного исполнения принудительное исполнение решения в других странах производится в соответствии с нормами международного права, а на территории Республики Беларусь в порядке, установленном хозяйственным процессуальным кодексом Республики Беларусь.

Обжалование решения МАС при БелТПП может быть произведено лишь путем подачи ходатайства в Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь о его отмене.

200