Вопрос 25. Заключение договора. Существенные условия договора. Признание договора незаключенным.

Статья 432. Основные положения о заключении договора

1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

3. Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1).

Заключенность договора =

1) договоренность

2) по всем существенным условиям

3) в установленной законом форме.

Существенные условия (без их согласования договор не порождает правовые последствия):

1. Условие о предмете. По мнению А.Г. Карапетова, согласование предмета – конкретизация в договоре содержания основных обязательств сторон с достаточной степенью детализации, чтобы их воля могла быть воспринята судом. Например: -в ДКП – что конкретно и в каком объеме подлежит отчуждению (постановления Президиума ВАС РФ от 14.02.2012 г. № 12632/11 и от 31.01.2006 г. № 7876/05); -в договоре подряда – четкая идентификация выполняемых работ (в т.ч. согласование проектной документации, технического задания и т.д.)

Несмотря на то, что условие о цене конкретизирует одно из основных обязательств возмездного договора, его отсутствие, по общему правилу, не приводит к незаключенности договора. Исключение: напр., п. 1 ст. 555 ГК РФ (договор купли-продажи недвижимости).

Проблема определения предмета договора наиболее характерна для договоров возмездного оказания услуг. Постановление Президиума ВАС РФ от 23.08.2005 N 1928/05 по делу N А40-36270/04-25-140: «…завод принял на себя обязательства по хранению, техническому обслуживанию и обеспечению стоянки вертолета МИ-26Т, бортовой номер RA-06146, принадлежащего авиакомпании… Судебные инстанции не установили, является ли перечень услуг, содержащийся в приложении N 1 к договору, достаточно конкретным, чтобы считать предмет договора согласованным (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации)».

2. Условия, которые названы в законе/ином правовом акте как существенные или необходимые для договоров данного типа. Речь – о поименованных договорах.

Варианты:

1) прямое указание в законе на существенность условия и незаключенность договора при его отсутствии.

Примеры: цена в ДКП недвижимости (п.1 ст.555 ГК РФ), размер арендной платы в договоре аренды зданий или сооружений (п.1 ст.654 ГК РФ) и др.

2) Указание на то, что определенный вопрос определяется согласно условиям договора (указывается в договоре).

ПРИМЕРЫ:

• Когда судами это толкуется в пользу существенности:

• п.1 ст. 740 ГК РФ предусматривает обязанность подрядчика по договору строительного подряда построить «в установленный законом срок», устанавливая тем самым существенность условия о сроке (п.4 Информписьма Президиума ВАС от 24.01.2000 №51 по договору стройподряда). Информписьмо Президиума ВАС от 25.02.2014г. №165 по незаключенным договорам распространило это положение на все подрядные договоры.

• Когда суды не оценивают соответствующее законодательное положение как указание на существенность условия:

• П.1 ст. 781 ГК РФ: «Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг».

• Ст.506 ГК РФ: «По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки…» (п.7 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997г. №18 по договору поставки).

__

П.8 Информписьма Президиума ВАС от 25.02.2014г. №165 по незаключенным договорам: срок выполнения не является существенным условием договора возмездного оказания услуг!!! А.Г. Карапетов считает, что в некоторых случаях следовало бы признать условие о сроке существенным в договоре оказания услуг (например, дата концерта).

3. Условия, по которым согласно заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согласие.

То есть любые условия, фиксируемые стороной в оферте, приравниваются к существенным. ОШИБКА считать, что сторона в оферте должна прямо указать на существенность определенных условий, в противном случае договор вступит в силу при наличии согласия контрагента с условиями о предмете и условиями, прописанными в законе в качестве существенных. Такое мнение противоречит положениям закона о безоговорочности акцепта, а также принципу автономии воли. (Это не касается изменений и дополнений акцептанта, не влияющих на права и обязанности сторон, таких как банковские реквизиты, имя представителя и др.)

Согласование существенных условий:

-в самом договоре или дополнениях к нему;

-в документации, оформляющей исполнение договора (акты выполненных работ, накладные..). Момент, с которого договор считается заключенным - момент оформления договора-документа!!!

-Посредством одностороннего волеизъявления стороны, если договор или закон предоставляют стороне такое право. Например, рамочный опционный договор с исполнением по заявкам (ст.ст. 429.1 и 429.3 ГК РФ).

__

Соглашение по существенным условиям дб оформлено в требуемой форме. Эта фраза носит случайный характер, так как для несоблюдения формы сделки в законе предусмотрены иные последствия, нежели незаключенность (ст.ст. 161, 162, 163 (п.3), 331, 362, 550 и др.). Исключение: когда стороны сами установили обязательные требования к оформлению договора. Тогда по п.1 ст. 434 ГК РФ договор считается заключенным после придания ему условленной формы. Исключение из исключения: когда стороны согласовали необходимость соблюдения нотариальной формы сделки, ее несоблюдение влечет ничтожность сделки в соответствии со ст. 163 ГК РФ.

Характер существенных условий:

1) определенный

2) определимый (значение условия определяется при исполнении договора в соответствии с алгоритмом, закрепленном в договоре). Пример: валютная оговорка.

Признание договора незаключенным.

• На основании возражений одной из сторон

• На основании самостоятельного или встречного иска о признании договора незаключенным.

Такой иск НЕ носит преобразовательный характер, направлен на констатацию отсутствия правового эффекта соглашения.

П.3 ст.432 ГК РФ (с 1 июня 2015г.): «Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (пункт 3 статьи 1)».

Это положение предусматривает механизм «санации» договора, который формально заключенным не считается. Это правило является частным случаем действия принципа эстоппель. Для его применения необходимо, чтобы из конклюдентных подтверждающих действий стороны вытекало ее согласие с отсутствующим существенным условием!!! К примеру, если в договоре подряда не согласовано условие о сроке выполнения работ, а заказчик вносит предоплату или предоставляет материалы, принцип эстоппель применить нельзя, так как из такого поведения заказчика не следует его отношение ко сроками.

• По инициативе суда (п.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009г. №57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств»).

Последствия признания договора незаключенным.

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»:

П. 1: если между сторонами не достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, то он не считается заключенным и к нему неприменимы правила об основаниях недействительности сделок.

Это положение касается только «содержательной» незаключенности, связанной с несогласованием существенных условий. В отношении же случаев отсутствия гос. регистрации сделки, когда без нее договор не считается заключенным (до 1 июня 2015г. в п.3 ст.433 не было слов «для третьих лиц»), Президиум ВАС РФ допустил признание договоров недействительными. 

П. 2: договор, подлежащий государственной регистрации, может быть признан недействительным и при ее отсутствии. Иное толкование привело бы к тому, что сторона недействительной сделки могла бы требовать ее регистрации в судебном порядке.

То есть «содержательные» пороки сильнее «формальных».

__

В отношении возврата переданного при незаключенности напрямую применяются правила о неосновательном обогащении, минуя ст. 167 ГК РФ и специальную исковую давность по реституции:

П. 5: течение исковой давности по требованию о возврате переданного по незаключенному договору начинается не ранее момента, когда истец узнал или, действуя разумно и с учетом складывающихся отношений сторон, должен был узнать о нарушении своего права.

П. 10: при рассмотрении требования лица, передавшего индивидуально-определенную вещь по незаключенному договору, к лицу, которому эта вещь была передана, о ее возврате истец не обязан доказывать свое право собственности на спорное имущество.

Речь о кондикции владения. Почему такое решение (как и при реституции и возврате полученного по договору после его прекращения): владение ответчика производно от владения истца, оно было получено в рамках относительной правовой связи, поэтому нет смысла устанавливать право истца на вещь.

При этом реституционные «ножницы» будут отсутствовать при незаключенности. Если сторона требует назад переданное по незаключенному договору, то это не будет автоматически (как при реституции) означать, что она должна вернуть контрагенту полученное от него. Он должен будет предъявить самостоятельный иск. (Церковников).