74. Характеристика дог-ров займа и ссуды.

Заем (mutuum) – дог-р, по кот одна сторона (заимодавец) передает другой стороне (заемщику) денежн сумму или определенное кол-во иных заменимых вещей в сб, с обязательством заемцищка вернуть, по истечении указанного в договоре срока или по востребованию, такую же денежн суму или такое же кол-во вещей такого же рода, какие были получены.

1) типичный реальный дог-р: пока вещь не передана – об-во не возникло

2) соглашение (необх эл-т) – но не явл достаточным

Реальному дог-ру займа могло предшествовать неформальное соглашение (pactum) о том, чтобы одно лицо дало, а другое приняло известную сумму взаймы. Могла быть заключена и стипуляция, по кот одно лицо дало обязывалось дать взаймы другому. Такое об-во толковалось, как содержащее в себе молчаливое условие, что к тому времени, когда его придется исполнять, передавать валюту, заемщик не утратит своей кредитоспособности.

Nexum. Mutuum явл сравнительно поздней формой дог-ра займа. Довольно распространенным в науке рим права явл взгляд, что в древнейшем рим праве пользовались сначала – формальной сделкой nexum, а затем стипуляцией.

Сделка nexum слодилась в древнейшую эпоху рим жизни, еще до ЗН XII таблиц. ЗН XII таблиц упоминают об этой форме договора наряду с манципацией. Ряд авторов понимает nexum как заложничество или самозакабаление должника для обеспечения платежа долша.

Nexum представляет собой сделку, совершавшуюся в форме особого обряда, с помощью куска меди и весов. В более отдаленную эпоху, когда еще не было чеканной монеты, gestum per aes et libram имело прямой и непосредственный хар-р (весодержатель в присутствии пяти свидетелей взвешивал слиток меди и определял, => какую ценность передавал кредитор должнику; потом, в особой торжественной форме (nuncupatio) кредитор объявлял должника (получившего слиток) обязанным к платежу. В более позднее время, когда чеканная монета вошла в употреблении – gestum per aes et libram превратился в простой обряд, заканчивавшийся попрежнему тордественной формулой, посредством кот устанавлив об-во уплатить определ денеж сумму. В этой формуле указыв определенная сумма, возвратить кот обязывается должник, и всякие доп оговорки, какие стороны желали включить в свой договор. В числе этих доп оговорок нередко практиковалось соглашение о процентах, которые сами собой при займе не предполагались, хотя фактически широко применялись. Различие с манципацией – в произносимой торжеств формуле.

Если должнику удавалось своевременно исполнить об-во, совершался противоположный акт для его погашения: совершался обряд gestum /// с произнесением обратной формулы Об-во, возникавшее из формальной сделки nexum, отличалось особенно суровыми последствиями. По господствующему взгляду такой долник (если он в течен 30 льготных дней не мог расплатиться с кредитором) попадал во власть кредитора. Кредитор мог налоить на него руку и вновь привести на суд магистрата. Если должник все же не мог расплатиться, и никто не вступал в кач-ве поручителя за него(vindex), кредитор имел право увести его к себе, держать в оковах в теч 60 дней, за это время выводить в три торговых дня на рынок. Если никто не выкупал должника, кредитор мог продать его в рабство trans Tiberium или убить; если неудовлетвор кредиторов несколько – могли рассечь на части. Принцип подчинения должника властной воле кредитора коренится в более глубоких причинах: классвовое соотношение сил, условия соц-хоз жизни, общий культурный и моральный уровень (кредиторы – наиболее сильный экономически и социально группа рим населения). Nexum бесспорно являлся средством закабаления плебейских масс. => волнения беднейших масс => 326 г до н.э – ЗН Петелия, запретивший заковывать должников, отменено право кредитора продавать должника в рабство или убивать. (имущ отвт-ть).

Характерные признаки займа: 1) реальный дог-р 2) состоявший в передаче кредитором в сб должника 3) известной суммы или известн кол-ва др заменимых вещей 4) с об-вом вернуть кредитору тоже => главное отличие от дог-ров ссуды и поклажи – при этих дог-рах кредитор имеет право требовать именно ту самую вещь, которая была дана. 5) одностороннее (заимодавец имеет право требовать от заемщика возврата такого же кол-ва вещей такого же рода и кач-ва, какое было получено; на заемщике же лежит соответствующая об-ть).

На заемщике лежит риск случайной гибели вещей – это не освобождает его от об-ва (исключ: foenus nautictum – заемщик принимает на себя об-во вернуть занятую сумму при условии, что корабль благополучно дойдет до места назначения).

Ссуда (Commondatum) – догр, состоящий в том, что одна сторона (ссудодатель) передает другой стороне (ссудопринемателю) индивидуально определенную вещь для временно безвозмездно пользования, с об-вом сторой стороны вернуть по окончании пользования в целостности и сохранности ту же самую вещь.

Предмет ссуды: только индивидуально определенная вещь.

Ответ-ть ссудополучателя: т.к. дог-р имеет целью предоставление вещи в безвозмездное пользование => хоз выгода (utilitas) только ссудополучатель => он отвечает и за легкую небрежность (кроме casus).

Иск защиты обоих: actio commodati (direcata – у ссудодателя; contraria – у ссудопринимателя).

Сравнение: Заем - ссуда

Вещи, определен родов признаками – индивид определенные

На праве сб – во временное пользование

Вернуть тоже кол-во вещей – ту самую вещь

Риск случайной гибеллина получателе – на передавш сбке

Строго одностороннее – наряду с основной обяз-тью получателя вещи, может возникнуть об-ть ссудодателя возместить вред, причиненный ссудополучателю.