56 Залог

Единого термина для обозначения не существовало. Общее на всех стадиях: он дает кредитору вещное обеспечение его требования.

Залог в Риме в качестве средства обеспечения обязательств имел второстепенное значение, пред­почиталось поручительство. Залог — это вещное право, дающее возможность продать чужую вещь для удовлетворения права требования. Залог является акцессорным правом.

Древнейшая форма залога в римском праве была fiducia Сущность ее заключалась в том, что вещь посредством mancipatio или in jure cessio переходи­ла в собственность кредитора, который, однако, на основании дополнительного соглашения — pactum fiduciae — обязывался вернуть вещь должнику по получении удовлетворения в счет своего обязатель­ственного требования. Итак, кредитор становился собственником вещи, должник сохранял против него только личный иск о возврате вещи — actio fiduciae. Должник ожидает, что при исполнении обязательства, предмет залога будет возвращен. Поэтому этот вид залога носит название фидуции (доверительная). Залоговый кредитор, против которого было вынесено решение по ику о фидуции, подвергался бесчестию, поскольку он нарушал включенное претором в исковую формулу требование «действовать, как водится между порядочными людьми и без обмана».

С течением времени наряду с fiducia появился ручной залог — pignus. При этом виде залога должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь, но не в сб, как при фидуции, а во владение. Первоначально кредитор по ручному залогу имел только право удержать за собой владение вещью впредь до получения удовлетворе­ния, но продавать ее мог только в том случае, если выговорил себе это право на основании особого pactum de vendendo pignore; позднее это право про­дажи было признано за ним и без особого о том соглашения, а еще позднее отречение от этого пра­ва уже признавалось недействительным. Но эта форма залога не соответствовала интересам развивающегося сельск хоз-ва (если в кач-ве залога выступала земля), ведь должник лишается эк возможности покрыть свой долг => Однако должник имеет право пользоваться своей вещью в кач-ве арендатора или временно, по милости кредитора.

Наконец, сложилась еще и третья форма залога (за­имствованная из греческого права), т.н. hypotheca Сущность ипотеки заключалась в том, что должник сохранял не только право собственности на вещь, но и право владения ею. Кредитор имел право требовать выдачи вещи во владение лишь после того, как насту­пил срок обеспеченному залогом требованию и долж­ник не уплатил своего долга. Древнейший случай гипо­теки следующий: арендаторы нередко закладывали свои invecta и illata т.е. движимые вещи, которые они привезли с собой в имение, в той форме, что предостав­ляли хозяину, у которого они арендовали землю, право удержать эти вещи в случае несвоевременного платежа арендной платы. Претор в этих случаях стал давать хозяевам особый interdictum adipscendae possessions, т.н. interdictum Sah/ianum, на основании которого арендатору возбранялось оказывать препят­ствия хозяину при завладении заложенных вещей. Впоследствии к этому интердикту присоединился еще особый вещный иск, actio Serviana. на основании кото­рого можно было требовать выдачи вещи от всякого третьего лица.

В скором времени гипотека была допущена и в дру­гих случаях: соответствующий иск получил название actio quasi Serviana или hypothecaria in rem actioio. Результат развития в праве Юстиниана: fiducia вышла из употребления, pignus и hypotheca настолько сблизились между собою, что между ними сохрани­лось только одно, правда, очень важное различие: при pignus кредитор тотчас же получал владение вещью, при hypotheca лишь позднее.Широкое развитие неформальной гипотеки, дос­тигшее своего апогея в появлении т.н. генеральной гипотеки, на основании которой должник мог закла­дывать все свое имущество, настоящее и будущее, отразилось крайне невыгодно на интересах оборота, ибо никто, приобретая вещь на праве собственности или на другом вещном праве, не мог знать, не обес­ценена ли она наложенными на нее гипотеками. Вследствие этого римское залоговое право при ре­цепции его в Германии подверглось весьма значи­тельным модификациям; именно почти всюду, где современное римское право вообще продолжало действовать, римский институт залога был видоиз­менен, поскольку:

1)для залога недвижимости требуется запись о залоге в поземельной книге;

2)залог движимого имущества допускается только в форме ручного залога, а не гипотеки.

Антихреза. Ближе к византийской эпохе, в связи с эк упадком поземельный кредит стал более затруднительным. За неимением наличных денег должник отдавал землю во владение и в пользование кредитору с тем, что плоды поступали в покрытие процентов («пользование плодами вместо процентов).

57 58 ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА. ВИДЫ

Обязательство — это правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано выполнить что-либо в пользу другого лица (кредитора).

Рим в эпоху классического права, с одной сторо­ны, различал иски на вещь и иски личные, с другой стороны, было выработано представление о содер­жании обязательства. Ульпиан (современник Павла): «Личный иск имеет место, когда мы судимся с тем, кто обязан в отношении нас к совершению какого-либо действия или к тому, чтобы дать; тот иск всегда направлен против данного лица».

Содержание обязательства состоит в обязанно­сти должника в совершении определенных действий: dare, facere, praestare (т.е. дать, сделать, предоста­вить). В римском классическом праве обязательства делились на цивильные и натуральные.

Обязательства, которые не пользуются исковой защитой, но по которым уплаченное не может быть потребовано обратно, носят название натуральных обязательств (obligatio naturalis). Преимущественно развивались в отношениях подвластных членов семьи и рабов.

Ульпиан: «Рабы хотя по цивильному праву и не ста­новятся обязанными по договорам, но по естествен­ному праву обязательства они и принимают на себя, и возлагают на других» (D. 44. 7.14).

Наряду с натуральными обязательствами сущест­вовали и цивильные. Те обязательства, которые пользовались исковой защитой, назывались цивильными. В римском праве противопоставление натурального и цивильного постоянно присутствует. Так, противопоставляются плоды натуральные (например, урожай) и плоды цивильные (например, проценты на капитал). Это привело к тому, что, кроме натуральных обязательств, все остальные обязательства, т.е. обя­зательства, которые пользуются исковой защитой, принято называть цивильными обязательствами. Это название не совсем точно, т.к. исковой защитой пользовались, кроме цивильных обязательств в пол­ном смысле, еще и обязательства, защита которых создана преторским правом.

Обязательства делимые и неделимые. Обязательства считаются делимыми, когда предмет их поддается делению без ущерба для его ценностию Так, обяз-во уплатить 10000 сестерций – делимо, а предоставить сервитут – нет.

Альтернативные об-ва. Об-во, в котором должник обязан совершить одно из двух (или нескольких) действий (передать того или иного раба).

Факультативные об-ва. Возможность уплаты др предмета вместо обусловленного. Здесь предмет обяз-ва только один, но должнику предоставляется льгота: вместо основного предмета, содержащегося в «об-ве», предложить другой, обусловленный в договоре.

Характерные черты обязательств: прекращается его исполнением, т.е. оно является временным пра­вовым отношением; присутствует принуждение к ис­полнению обязательства.

В основании возникновения обязательств лежат контракт — договор, признанный цивильным правом и снабженный исковой защитой, и деликт — противо­правное действие, причинившее вред.

Субъектами обязательства являются кредитор и дебитор-должник, связанный долгом. При этом нельзя было вступать в обязательство через представителя. Не получали юридической силы договоры, по которым кре­дитор выговаривал нечто от должника в пользу третьего лица, не участвовавшего в заключении договора.

С развитием хозяйственных отношений появляются такие понятия, как новация и цессия. Новация — это действия по переводу права требования с общего со­гласия кредитора, должника и того лица, которому кре­дитор желал передать свое право требования. Процеду­ра новации, требовавшая согласия должника на замену кредитора, не всегда была удобной кредиторам: долж­ник мог не согласиться на замену кредитора, вследствие чего возникла новая процедура передачи права требо­вания — цессия. Цессия предполагала прямую уступку права требования без согласия должника. Последний лишьуведомлялся о произошедшей цессии и после это­го был обязан вернуть долг новому кредитору.

Однако перевод долга (т.е. замена должника) всег­да происходил с участием кредитора и с его согла­сия, т.к. кредитору было необходимо знать, насколь­ко новый должник кредитоспособен, внушает ли он доверие и т.д. Таким образом, перевод долга осуществ­лялся в форме новации. Между кредитором и но­вым должником заключался договор, имевший целью прекращение обязательственных отношений между этим кредитором и старым должником