Формулы прикрепления

Выбор применимого (компетентного) национального правопорядка для урегулирования правоотношений с участием иностранного элемента обеспечивается посредством использования формул прикрепления.

К основным формулам прикрепления относятся:

1) Личный закон физического лица (lex personalis).

Личный закон физического лица существует в двух вариантах: закон гражданства (lex patriae или lex nationalis) и закон места жительства (lex domicilii).

Если в качестве личного закона выступает lex patriae, то вопрос гражданского правового статуса физического лица регулируется по праву страны, чьим гражданином является данное лицо. В том случае, если применяется lex domicilii, то указанные вопросы решаются по праву страны, где данное лицо постоянно или преимущественно проживает;

2) Личный закон юридического лица (lex societatis).

Данный закон определяет принадлежность юридического лица к правовой системе определенного государства и, таким образом, указывает на его государственную принадлежность ("национальность"). В международной практике используются различные варианты определения "национальности" юридического лица, в том числе по критерию места учреждения (инкорпорации) лица; места нахождения его административного (управляющего) центра; места осуществления его деятельности (раздел VI ч. 3 ГК РФ определяет законом юридического лица право страны, где это юридическое лицо учреждено);

3) Закон места нахождения вещи (lex rei sitae);

В соответствии с этим законом устанавливаются: содержание вещных прав, их объем, квалификация имущества в качестве недвижимого;

4) закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntaris). Данная формула прикрепления определяет право, применимое к сделке, в том числе право и обязанности сторон. В третьей части ГК РФ содержится важное положение о том, что выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным с момента заключения договора, без ущерба для прав третьих лиц;

5) закон места совершения акта (lex loci actus) в следующих трех вариантах: а) закон места совершения договора (lex loci contractus); б) закон места совершения сделки, определяющий ее форму (locus regit actum); в) закон места исполнения обязательства;

6) закон страны-продавца (lex venditoris). В соответствии с частью третьей ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве следует применять (для определения статута внешнеторговой сделки купли-продажи) право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности страна-продавец;

7) закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi). Эта формула прикрепления применяется к обязательствам вследствие причинения вреда для определения наличия вреда и оснований ответственности за причинение вреда и освобождение от нее;

8) закон суда (lex fori). По сути, данная форма прикрепления отрицает все другие коллизионные привязки. В зависимости от соотношения привязки закона суда и коллизионных привязок, отсылающих к любому, в том числе иностранному праву, на деле различаются основные правовые системы современности;

9) закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано. Под этим понимается право, свойственное данному контракту, право страны, с которой отношение наиболее тесно связано, и т.д.

Как правило, определить конкретное государство, правопорядок которого подлежит применению, не составляет особого труда. Этого нельзя сказать в отношении критерия реальной связи и критерия наиболее тесной связи. Первый неразрывно связан с защитой императивных (сверхимперативных) норм правопорядка. Что же касается второго, то он практически всегда носит вторичный характер - является альтернативной коллизионной привязкой. Привязка к праву, наиболее тесно связанному с договором, применяется исключительно в случае невозможности определить право, подлежащее применению, ни в соответствии с коллизионными нормами, ни согласно договору сторон. Наиболее детально "тесная связь" как критерий определения правопорядка, применимого к гражданско-правовым договорам, отражена в п. п. 2 - 3 ст. 1211 ГК РФ.