7. Коллизионные нормы (понятие, виды, основные формулы прикрепления).

В том случае, когда возникшие правоотношения включают иностранный элемент, это порождает коллизию (столкновение) законов. Это означает, что в этом случае имеет место различие в содержании гражданско-правовых норм двух или более национальных правопорядков, которые претендуют на урегулирование данного правоотношения.

Коллизионная норма - это правило, которое определяет выбор надлежащего (компетентного) правопорядка для урегулирования правоотношений с иностранным элементом. Под компетентным правопорядком понимается надлежащее национальное право определенного государства или международный договор, к которым отсылает коллизионная норма.

В юридической литературе, и российской, и зарубежной, коллизионная норма рассматривается как норма гражданского права. И как таковая, она действует в сочетании с материально-правовой нормой.

Источниками коллизионных норм являются как национальное российское законодательство (федеральные законы), так и международные договоры, обязательные для РФ.

Структурно коллизионная норма включает два элемента: объем (определение круга отношений гражданско-правового характера, к которым данная норма применяется) и привязку (критерий определения применимого права).

В настоящее время все многообразие коллизионных норм классифицируется на определенные группы, в том числе:

1) национальные и унифицированные коллизионные нормы (если первые установлены нормами национального законодательства, то вторые закреплены международными договорами). Так, например, если согласно ст.1195 - 1197 ГК правоспособность и дееспособность физического лица, во-первых, по общему правилу подчиняется его личному закону (что само по себе предполагает возможность применения к ним не только права закона страны гражданства этого лица, но и права РФ при наличии у него иностранного гражданства, права закона страны места жительства, а также права государства, на территории которого данному лицу предоставлено убежище), то в соответствии с ч.1 ст.19 Договора между РФ и Республикой Куба о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (подписан в г. Гаване 14.12.2000) правоспособность и дееспособность физического лица однозначно определяется в соответствии с законодательством государства гражданства этого лица. Поскольку норма ч.1 ст.19 указанного Договора полностью охватывает применение права в отношении право- и дееспособности лица, то применение положений ст.1195 - 1197 ГК в отношениях физических лиц - граждан соответственно Республики Куба и РФ - исключается;

2) коллизионные нормы общего и специального характера. Например, п.1 и 2 ст.1220 ГК об определении права, подлежащего применению к деликтным обязательствам, являются специальными нормами в отношении общего правила абз.8 п.2 ст.1202 ГК об определении правопорядка, применимого к способности юридического лица отвечать по своим обязательствам;

3) альтернативные, диспозитивные и императивные коллизионные нормы. Императивные коллизионные нормы содержат категорические, однозначные предписания законодателя относительно выбора права, причем стороны не в силах повлиять на этот выбор путем заключения договора. Диспозитивные - общее правило о выборе права, предоставляющее сторонам конкретных правовых отношений возможность изменить его, заменив другим правилом. (ст.1222 ГК предполагает применение к обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции правопорядка, рынок которого в наибольшей степени затронут такого рода конкуренцией, если иное не предусмотрено договором сторон). Альтернативные коллизионные нормы предполагают ограничение выбора применимого права путем формирования закрытого перечня нескольких возможных вариантов. (ст.1221 ГК уполномочивает потерпевшую сторону деликтного обязательства на выбор между несколькими правопорядками, которым будут подчинены отношения по возмещению вреда, причиненного недостатками товаров, работ, услуг);

4) односторонние и двусторонние коллизионные нормы (по форме коллизионной привязки). Односторонние коллизионные нормы прямо указывают на национальный правопорядок, подлежащий применению. Примером односторонней коллизионной нормы можно считать п.2 ст.1209 ГК о подчинении формы внешнеэкономической сделки российскому правопорядку, в случае, если российское юридическое лицо является одной из ее сторон, - российскому праву. Двусторонние коллизионные нормы более распространены, они называют не конкретный правопорядок, но формулируют общее правило, на основании которого можно прийти к выводу о применении права конкретного государства. Например, КТМ содержит в п.2 ст.418 правило о применении в отсутствие соглашения сторон к договорам морской перевозки правопорядка государства учреждения, основного места деятельности (места жительства) стороны, являющейся в соответствии с этим договором перевозчиком.

5) Кумулятивными называют привязки, подлежащие одновременному применению путем наложения. Примером кумулятивной привязки может служить ст.156 СК: "Условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака..." В данном случае кумулятивно, т.е. одновременно, применяются две правовые системы. Альтернативными, называют нормы, содержащие привязки, которые можно равноценно применять. Выбор в одном случае принадлежит носителям требования, а в другом - суду. Самым ярким примером альтернативной привязки является ст.1221 ГК "Право, подлежащее применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги". В ней предусматривается, что потерпевший при предъявлении требования о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, может выбрать любую из трех альтернатив применимого права.

6) гибкие и жесткие коллизионные нормы. Примерами первых служат п.2 ст.1186 ГК, который гласит: "...применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано"; п.5 ст.1211 ГК: "К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан". В качестве "жесткой" коллизионной нормы можно привести п.1 ст.1205 ГК: "Содержание права собственности определяется по праву страны, где это имущество находится".