Глава I. Сервитут в римском, русском дореволюционном и современном

__ __ российском гражданском праве

именно появление у него нового самостоятельного ius in re на проданную землю.

Deductio могла использоваться и в рамках in iure cessio, когда мни­мый истец утверждал, что у него есть право собственности на земельный участок, находящийся у ответчика, который имеет в отношении него лишь определенный сервитут. Здесь дедукция значила не удержание, а призна­ние сервитута отчуждающим (фиктивным истцом). Но в обоих случаях deductio была не самостоятельным правоотношением, а частью единой формальной сделки: mancipatio или in iure cessio вещи, а не сервитута¹.

Во второй половине периода Империи, когда римскими юристами была признана возможность владения сервитутным правом, последнее могло возникнуть в провинции (но не в бывшем Лациуме) при помощи воображаемой традиции (quasi traditio), когда одна сторона фактически предоставляла другой возможность осуществлять соответствующий сер­витут, а последняя пользовалась этим². Стипуляция с этого момента пере­ходит из существенного в случайное условие соглашения о предоставле­нии сервитута.

В законодательстве императора Юстиниана произошло упраздне­ние цивильных сделок, в связи с чем исчезло и различие между цивиль­ными и преторскими сервитутами. Последние теперь устанавливаются только преторскими способами (в форме пакта или с помощью quasi traditio).

Судебное решение. Adiudicatio могло установить сервитут при раз­деле земельного имения на части и предоставлении ради хозяйственной пользы такого ius in re владельцу одного участка в отношении другого. Сервитут в этом случае возникал с момента вступления в силу решения суда. К adiudicatio относился также совершенно необычный случай, когда суд мог установить дорожный сервитут в случае крайней необходимости за вознаграждение (!), если нормальная эксплуатация участка истца была невозможна без такой необходимой дороги³.

Речь идет о так называемом могильном сервитуте (servitus itineris ad sepulchrum), заключавшемся в праве прохода через соседний участок к кладбищу, на котором были похоронены предки сервитуария⁴. Упомина-

' См.: ЧиларжК. Учебник институций римского права. М., 1906. С. 151.

² См.: Барон Ю. Система римского гражданского права. Вып. II. Кн. 3: Вещные права. СПб.,

1908. С. 107.

^J См.: ДернбургГ. Пандекты. Том I. Ч. 2. С. 241. ⁴ Biondi В. Le servitu predial! nel diritto romano: Corso di lezioni. Milano, 1954. P. 111-113.

30

1. Сервитуты в римском частном праве

ния об этом уникальном сервитуре можно найти в Дигестах Юстиниана (D. 8.1.14.1; 8.1.14.2):

D. 8.1.14.1: Servitus itineris ad sepulchrum privati iuris manet et ideo re-mitti domino fundi servientis potest: et adquiri etiam post religionem sepulchri haec servitus potest.

D. 8.1.14.2: Publico loco interveniente vel via publica haustus servitus imponi potest, aquae ductus non potest: a principe autem peti solet, ut per viam publicam aquam ducere sine incommodo publico liceat. Sacri et religiosi loci interventus etiam itineris servitutem impedit, cum servitus per ea loca nulli de-beri potest¹.

Для установления данного ius in re aliena заинтересованное лицо предъявляло иск собственнику того участка, который, по мнению истца, был наиболее удобен для прохода или проезда к могилам предков. Ответ­чик мог возражать, что другой сосед будет менее отягощен таким серви­тутом. Вступившее в силу судебное решение, удовлетворяющее такого рода исковое притязание, и являлось основанием для возникновения s. itineris ad sepulchrum.

Завещательный отказ. Собственник земли мог в завещании возло­жить на наследников установление сервитутов в пользу третьих лиц путем отказа (legatum). Например, он мог обязать правопреемников предоста­вить соседям право прохода через унаследованный участок.

С момента придания ему обязательной силы к легату примкнул и фи-деикомисс.

Давность. Давностное приобретение сервитутов в истории римского права изменялось три раза:

1) по Законам XII таблиц (VI.3) допускалось возникновение сельских сервитутов по общей приобретательной давности (usucapio), если лицо осуществляло данное ius in re aliena в течение двух лет². Такой короткий срок оказался очень обременительным для хозяев служащих участков, поскольку соседи могли узурпировать фактическое пользование чужой землей и удерживать его в течение двух лет, превратив тем самым в сер-витутное право;

2) впоследствии по этой причине lex Scribonia, точная дата принятия которого осталась неизвестной, упразднил образование сервитутов по цивильной давности. Однако полная отмена usucapio для сервитутов име­ла и негативные последствия. Со стороны собственника стало возможным

¹ Corpus Iuris Civilis. Vol. I: Institutiones; Digesta / Ed. P. Krueger, Th. Mommsen. Berolini, 1908. P. 143.

² См.: Законы XII таблиц. С. 79.

31