3. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы
Процесс регулирования отношений в международном частном праве состоит из двух стадий:
1. Разрешение коллизии права и выбор с помощью коллизионных норм компетентного правопорядка.
2. Применение норм избранного правопорядка.
На первой стадии могут возникнуть следующие проблемы:
проблема квалификации;
обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства;
выбор права и обход закона;
множественность коллизионных привязок.
Толкование коллизионной нормы предшествует ее применению.
Уяснение содержания коллизионной нормы предполагает обращение к квалификации понятий этой нормы. Эти понятия - <форма сделки>, <движимое и недвижимое имущество>, <исковая давность> - не всегда совпадают по своему содержанию в праве различных государств.
Например, во Франции, как и в подавляющем большинстве других государств, <исковая давность> рассматривается как понятие гражданского права, а в Англии, США, Финляндии - как понятие процессуального права.
Квалификация юридических понятий в процессе применения осуществляется как бы дважды:
квалификация понятий коллизионной нормы (распадается в науке на квалификацию понятий объема коллизионной нормы и квалификацию понятий привязки) на стадии выбора применимого права (первичная квалификация);
квалификация понятий на стадии применения избранного права, при разрешении спора по существу (вторичная квалификация).
В Республике Беларусь первичная квалификация по общему правилу осуществляется по закону суда, а вторичная - по закону привязки (ст.1094 ГК Республики Беларусь).
4. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны
Обратная отсылка (renvoi первой степени) и отсылка к закону третьей страны (renvoi второй степени) - одно из наиболее сложных явлений в международном частном праве.
Впервые с этой проблемой практика встретилась в 1841 г., но особую известность проблема отсылки приобрела в связи с делом Форго 1878 г.
Проблема обратной отсылки связана с тем, что коллизионная норма не уточняет, к какому именно праву нужно обращаться (коллизионному или материальному). Схематично варианты отсылок к праву других государств можно изобразить следующим образом (ГП - гражданское право; МЧП - международное частное право):
|
ГП МЧП |
|
ГП МЧП |
|
ГП МЧП |
ПРАВО
ПРАВО ПРАВО ПРАВО
РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ ДРУГОГО ГОСУДАРСТВА ТРЕТЬЕГО ГОСУДАРСТВА
Законодательство государств по-разному решает эту проблему: от применения обратной отсылки в полном объеме до ее полного отрицания.
Республика Беларусь относится к странам, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в предусмотренных законом случаях (к этой группе стран относятся Италия, Португалия, Швейцария, Швеция).
Любая отсылка к иностранному праву рассматривается по общему правилу как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны.
Принятие обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны в Республике Беларусь, допускается:
при определении личного закона физического лица;
его правоспособности и дееспособности;
прав физического лица на имя, использование имени и его защиту;
в области опеки и попечительства.
В договорных отношениях обратная отсылка не применяется.